Izvoare interpretative (1)

• UZANTA/ OBICEIUL / CUTUMADef. : este o regula de conduita care decurge din practica sociala, fiind folosita timp indelungat si respectata ca o norma obligatorie; Aplicabilitatea uzantelor este dedusa din unele prevederi legale :- Codul civil roman (art.970, art.980, art.981)- Art.8 din Legea 365-2002 privind comerţul electronic face referire la “codurile de conduită relevante”- Art.2446 Noul Cod Civil (“vânzarea comercial rezonabilă”) se referă la practicile comerciale rezonabile urmate de cei care vând în mod obişnuit bunuri de acelaşi felForta juridica : Izvor de drept sau mijloc de probă?

Codul com. român nu le-a prevăzut ca izvor de drept, spre deosebire de cel italian; Uzurile interpretative sunt insa confirmate în cazuri de speţă (obiceiul locului, practica profesională curentă etc.)

Izvoarele interpretative (2)• DOCTRINA JURIDICA Def. : un ansamblu de analize, teorii, opinii si interpretari stiintifice

ale materialului normativ ;- nu constituie un izvor de drept in sensul traditional al conceptului de

izvor de drept ;- solutiile doctrinei sunt transpuse uneori in legislatie • JURISPRUDENTA (PRACTICA JUDICIARA)- Def. : este formata din totalitatea solutiilor pronuntate de catre

instantele judecatoresti intr-o anumita materie sau domeniu juridic;

- nu constituie izvor de drept in sensul traditional;- instantele de judecata nu sunt competente sa creeze legi ci numai sa

le aplice (pp. separatiei puterilor in stat)

FAPTELE DE COMERT – MODALITATEA DE OBIECTIVARE A AFACERILOR

Determinarea comercialităţii• Teorii privind definirea actelor de comerţ

– Teoria speculaţiei (animus lucri) scopul actului este să producă profit– Teoria circulaţiei mărfii: producţia, interpunerea în schimbul mărfurilor, valoarea

adăugată – Teoria întreprinderii (actul de comerţ nu poate fi unul izolat, ci numai unul organizat;

ceea ce conferă caracter comercial este organizarea în vederea obţinerii de profit, nu natura actelor efectuate)

• Criteriul obiectiv (drept al actelor de comerţ) : descrierea (laturii obiective a) actelor de comerţ

• Art.3 C.com: "legea consideră ca fapte de comerţ“...– Fapte vs acte ... de comerţ – aceste acte/fapte sunt comerciale pentru că legea le consideră ca atare, independent

de calitatea sau de voinţa autorului lor şi independent dacă sunt licite sau ilicite • Enumerarea de la art.3 C.com. este enunţiativă; Poate fi completată printr-o analogie prudentă

şi fidelă (eterna dezbatere despre ceea ce este esenţialmente civil şi ceea ce este comercial prin analogie)

• Criteriul subiectiv (drept al comercianţilor) : prezumţia de comercialitate a tuturor obligaţiilor comerciantului (art. 4 C. com.) ; după Codul comercial, este considerat complementar criteriului obiectiv

Importanţa distincţiei între actele de comerţ şi cele civile

– Persoanele fizice care exercită în mod obişnuit acte de comerţ "ca o profesiune" (art.7 C.com.) iar nu doar "în chip accidental" (art.9 C.com.) sunt considerate comercianţi şi, prin aceasa, au anumite obligaţii şi constrîngeri specifice

– Dacă un necomerciant efectuează un act de comerţ izolat, el nu devine comerciant, însă va fi supus "legilor şi jurisdicţiunii comerciale pentru toate contestaţiile ce se pot ridica din această operaţiune" (art.9 C.com)

– Societăţile comerciale pot fi constituite numai "în vederea efectuării de acte de comerţ“(art. 1 L. nr. 31/1990) ; Evoluţie legislativă şi prudenţială în sensul nelegalităţii includerii în obiectul de activitate a avocaturii, medicinei, învăţământului, agriculturii etc (activităţi considerate esenţialmente civile).

– Se atrage o competenţă materială distinctă a instanţelor judecătoreşti, în caz de litigiu

Actele de comerţ obiective – enumerare

• Operaţiunile de interpunere în circulaţia bunurilor şi a valorilor

• Intreprinderile comerciale• Faptele de comert conexe

Operaţiunile de interpunere în circulaţia bunurilor şi a valorilor

A. Cumpărarea - vânzarea comercialăObiectul (art.3 C.com.) - producte-mărfuri-titluri de credit

(excluderea imobilelor)Condiţia intenţiei sau scopului de revânzare/închiriere:

» să existe la momentul cumpărării» să fie prezumat(ă) legal sau, dacă nu e cazul, atunci să fie declarat(ă),

exprimat(ă) de cumpărător, adus(ă) la cunoştinţa vânzătorului» să privească în principal bunul cumpărat

Discuţii-distincţii cu privire la transformarea lucrului cumpărat (“vinderea bunurilor cumpărate în

stare naturală sau după ce se vor fi lucrat sau pus în lucru”) Atentie : • Nu sunt comerciale operaţiunile realizate pentru uzul sau consumaţiunea cumpărătorului• Vânzarea produselor agricole: sunt civile vânzările de produse/producte pe care proprietarul

sau cultivatorul le realizează de pe pământul său

B.Leasingul (OG nr. 51/1997, actualizată, L.287/2006; L.383/2009)– furnizor-locator/finanţator-utilizator– Transmiterea folosinţei şi posesiei unui bun în scopul utilizării

sale comerciale sau chiar pentru consum final, în schimbul unei rate de leasing (sau chirii).» Are ca obiect (şi) bunuri imobile! Evoluţie legislativă sub

aspect imobiliar ! – Promisiunea de vânzare la valoarea reziduală (leasing

financiar) – rata leasing – Inchirierea cu posibilitatea de vanzare ulterioara a bunului la

o valoare redusa (leasing operational) – chirie– Facilităţi fiscale îndoielnice; avantaje faţă de creditul bancar;

costuri ridicate

C. Operaţiunile financiare (activităţi de bancă şi schimb) • OUG 99/2006 privind instituţiile de credit şi adecvarea capitalului; OG

nr.28/2006 privind reglementarea unor masuri financiar-fiscale

» acceptarea de depozite (numai instituţiile de credit)» acordarea de credite şi garanţii (instituţii de

credit şi IFN)» operaţiuni accesorii (viramente, carduri,

administrarea de portofolii ale clienţilor, închirierea de casete de siguranţă)» operaţiuni conexe (valutare, tranzacţii cu

instrumente negociabile, bancassurance)

Intreprinderile comerciale

Def. OUG 44/2008: Intreprinderea economica - activitatea economica desfasurata in mod organizat, permanent si sistematic, combinand resurse financiare, forta de munca atrasa, materii prime, mijloace logistice si informatie, pe riscul intreprinzatorului, in cazurile si in conditiile prevazute de lege.

Caracteristicile noţiunii:• Caracterul organizat al activităţii• Gestionarea resurselor sociale-economice-financiare • Scopul obţinerii de profit (comercial); indiferent, în definirea

noţiunii de către Noul Cod Civil• Independenţa întreprinzătorului (in nume propriu), Asumarea

riscului

Intreprinderi vizate de art.3 C.Com.• Intreprinderi de productie : - Construcţii- Fabrici/manufactură • Intreprinderi de prestari servicii- Furnitură- Spectacole publice - Comision/agenţii de afaceri- Editură, imprimerie, librărie, galerii de artă- Transport - Asigurări- Depozite, antrepozite

Faptele de comert conexe Def. = acte şi fapte care nu sunt comerciale prin natura lor, dar

care dobandesc acest caracter datorita conexitatii lor stranse cu alte fapte de comert

Enumerare : • Contractele de report asupra obligatiunilor de stat sau asupra altor titluri

de credit ce circula in comert• Cumpararile/vanzarile de parti sociale sau actiuni• Operatiunile de mijlocire in afaceri (samsarie/mistie)• Cambia, biletul la ordin, ordinul in producte sau in marfuri• Operatiunile privind navigatia• Depozitele pentru cauza de comert• Contul curent si cecul• Contractele de mandat, comision, consignatie• Contractul de garantie reala mobiliara si contractul de fidejusiune