CAPITOLUL I..............................................................................................11.1.Operaţiunile de concentrare economică şi părţile implicate...............................1

1.1.1.Fuziuni între agenţi economici anterior independenţi........................................21.1.2.Dobândirea controlului unic...............................................................................21.1.3.Cifra de afaceri...................................................................................................6

1.2.Emiterea deciziilor în cazurile de concentrare economică..................................91.3.Examinarea notificarii...........................................................................................101.4.Restrictii şi sancţiuni.............................................................................................121.5.Noţiunea de piaţă relevantă..................................................................................13

CAPITOLUL II...........................................................................................15STUDIU DE CAZ........................................................................................15

2.1.Scurt istoric S.C. AGRICOLA INTERNAŢIONAL S.A...................................152.2.Operaţiunea de concentrare economică realizată prin dobândirea controlului unic de către SC Agricola Internaţional SA Bacău asupra SC Avicola Lumina SA Constanţa......................................................................................................................16 2.2.1. Prezentarea sintetică a cazului ........................................................................18 2.2.2. Părţile implicate în operaţiunea de concentrare economică.............................20 2.2.3. Piaţa relevantă în cazul operaţiunii de concentrare economică.......................20 2.2.4. Prevederile legale incidente în speţă ...............................................................21

2.2.5. Prezentarea măsurilor adoptate de Agricola Internaţional înainte de emiterea

unei decizii de către Consiliul Concurenţei......................................................23

2.2.6. Observaţiile Agricola International şi poziţia Consiliului Concurenţei..........322.3. Efecte ale concentrării economice asupra firmei Agricola Internaţional........36

Concluzii ..........................................................................................................................38Bibliografie ......................................................................................................................40

CAPITOLUL I

CONCENTRAREA ECONOMICA

1.1Opera ţ iunile de concentrare economică şi părţile implicate

Una dintre principalele atribuţii ale Consiliului Concurenţei este reprezentată de

controlul operaţiunilor de concentrare economică. Scopul principal al acestei activităţi

este acela de a nu permite crearea de monopoluri sau de agenţi economici cu poziţie

dominantă pe piaţă, care pot conduce la restrângerea, înlăturarea sau denaturarea

semnificativă a concurenţei cu efecte nefavorabile asupra consumatorilor.

O concentrare economică se realizează printr-un act juridic si care operează fie

transferul proprietăţii sau al folosinţei asupra totalităţii bunurilor, drepturilor şi

obligaţiilor unui agent economic, fie are ca obiect să permită unui agent economic ori

unei grupări de agenţi economici dreptul de a exercita, direct sau indirect, o influenţă

determinantă asupra unui alt agent economic.

O astfel de operaţiune se poate realiza prin fuziunea unor agenţi economici

anterior independenţi, prin dobândirea în totalitatea a controlului de către una sau mai

multe persoane care deţin deja controlul cel puţin asupra unui agent economic, prin

crearea unei societăţi în comun concentrative, în cazul în care entitatea economică

comună este o persoană juridică care îndeplineşte toate funcţiile unei entităţi economice

autonome, fără însă a realiza o coordonare a comportamentului concurenţial fie între

egenţi economici fondatori, fie între ea şi aceştia.

În concluzie, conform articolului 10 alin (1) din Legea Concurenţei, o operaţiune

de concentrare economică are loc atunci când:

a) doi sau mai multi agenti economici, anterior independenţi, fuzionează;

b) una sau mai multe persoane care deţin deja controlul cel putin asupra unui

agent economic ori unul sau mai multi agenţi economici dobândesc, direct sau indirect,

controlul asupra unuia sau mai multor agenţi economici ori asupra unor părţi ale

acestora, fie prin luare de participare la capital, fie prin cumparare de elemente de activ,

prin contract sau prin alte mijloace.

- 1 -

1.1.1. Fuziuni între agenţi economici anterior independenţi

În înţelesul art. 11 alin (2) lit.a) din Legea Concurenţei, o fuziune poate avea loc

prin contopire, prin absorbţie şi de facto. Contopirea se referă la momentul în care doi

sau mai mulţi agenţi economici independenţi se reunesc într-un nou agent economic şi

încetează să mai existe ca persoane juridice distincte. În cazul fuziunii prin contopire,

părţile implicate sunt agenţii economici care fuzionează şi grupurile din care fac parte.

Absorbţia are loc atunci când un agent economic este înglobat de un alt agent economic,

acesta din urma păstrându-şi personalitatea juridică, în timp ce primul încetează să mai

existe ca persoană juridică. În cazul fuziunii prin absorbţie, părţile implicate sunt agentul

economic absorbant şi grupul acestuia, pe de o parte, şi agentul economic absorbit şi

agenţii economici pe care îi controlează, pe de altă parte. Fuziunea de facto reprezintă

combinarea activităţilor a doi sau mai mulţi agenţi economici independenţi care, deşi îşi

păstrează personalitatea juridică, în absenţa unui act juridic legal, creează un grup care se

manifestă concurenţial ca o singură entitate economică. În cazul fuziunii de facto, părţile

implicate sunt agenţii economici care fuzionează şi grupurile din care aceştia fac parte.

Premisele realizării unei fuziuni de facto sunt:

   a. existenţa unei conduceri unice, permanente, a agenţilor economici respectivi;

   b. compensarea internă a profiturilor şi pierderilor între agenţii economici respectivi;

   c. răspunderea comună a agenţilor economici respectivi faţă de terţi;

   d. deţinerea încrucişată de acţiuni între agenţii economici respectivi.

 1.1.2.Dobândirea controlului unic

Conform art 11 alin (1) din Legea Concurenţei, controlul reprezintă dreptul şi/sau

posibilitatea unor agenţi economici ori persoane fizice de a exercita, direct sau indirect, o

influenţă determinantă asupra unuia sau mai multor agenţi economici. Dobândirea

controlului, în acceptiunea art. 11 alin. (2) lit. b) din lege, reprezintă o formă de realizare

a concentrărilor economice prin care agenţi economici sau persoane fizice obţin, direct

sau indirect, o influenţă determinantă asupra unuia sau mai multor agenţi economici, ori

asupra unor părţi ale acestora, fie prin luare de participare la capital, fie prin cumpărare

- 2 -

de elemente de activ, fie prin instituirea sau întărirea unei situaţii de dependenţă

economică, prin contracte sau prin alte mijloace.

Elementele conceptului de dobândire a controlului sunt: subiectul, obiectul şi

modalitatea de dobândire a controlului.

Subiectul controlului.

 Controlul poate fi dobândit de către:

un agent economic (control unic);

o persoană fizică, ce controlează deja, singură sau în comun, un alt agent

economic (control unic);

doi sau mai mulţi agenţi economici acţionând în comun ori o asociaţie de agenţi

economici (control în comun);

două sau mai multe persoane fizice acţionând în comun şi care controlează deja,

fiecare în parte, cel puţin un alt agent economic (control în comun).

Obiectul controlului.

Controlul se poate exercita asupra:

unuia sau mai multor agenţi economici care constituie entităţi independente

(control total);

unor active ale agentului economic (control parţial), cum ar fi:

    -una sau mai multe entităţi legale separate (filiale etc);

    -subdiviziuni interne ale agentului economic (de ex: o secţie sau o unitate);

    -elemente ale fondului de comerţ, cărora li se poate atribui o cifră de afaceri pe

piaţă (de ex: mărci de fabrică, mărci de producţie, licenţe).

Modalitatea de dobândire a controlului.

Formele uzuale de dobândire a controlului sunt:

participări la capitalul social prin achiziţionare de acţiuni (părţi sociale), inclusiv

în cadrul procesului de privatizare;

cumpărarea de active;

relaţiile de dependenţă economică.

Din art 11 alin (2) lit b) din lege reiese că dobândirea controlului unic conduce la o

operaţiune de concentrare economică. Acesta se exercită, de regulă, prin deţinerea

majorităţii drepturilor de vot sau prin deţinerea unei poziţii minoritare de control.

- 3 -

Majoritatea drepturilor de vot este conferită, ca regulă generală, de

deţinerea majorităţii capitalului social.

O excepţie de la regulă apare în situaţia în care, datorită unor prevederi

particulare din actul constitutiv al societăţii (de exemplu: algoritme de calcul al

drepturilor de vot), deţinerea majorităţii capitalului nu conferă majoritatea drepturilor de

vot.

Controlul unic, exercitat de un acţionar (asociat) care deţine o poziţie minoritară

de control, poate fi legal sau de facto:

a) controlul unic legal poate fi exercitat de către un acţionar (asociat) minoritar

căruia îi sunt acordate drepturi speciale, cum ar fi:

-acţiuni preferenţiale care conferă majoritatea drepturilor de vot;

-puterea de a stabili strategia comportamentului comercial (cum ar fi: numirea a

mai mult de jumătate din numărul membrilor organelor de conducere).

b) controlul unic de facto este dobândit de un acţionar (asociat) minoritar, dacă

există o probabilitate semnificativă ca acesta să exercite majoritatea drepturilor de vot în

Adunarea Acţionarilor (asociaţilor), datorită faptului că acţiunile rămase sunt larg

răspândite. Într-un asemenea caz, determinarea existenţei controlului unic rezultă din

evidenţa prezentei acţionarilor (asociaţilor) la Adunările Generale din anii anteriori.

Controlul unic de facto mai poate fi dobândit de către un acţionar (asociat)

minoritar, dacă acesta are dreptul să conducă activităţile agenţilor economici şi să le

determine politica comercială.

Părţile implicate în dobândirea controlului unic

În cazul în care agentul economic este achiziţionat în întregime, sunt implicaţi:

1. achizitorul şi grupul din care acesta face parte;

2. agentul economic achiziţionat şi agenţii economici pe care îi controlează.

În situaţia în care controlul unic este dobândit asupra unor părţi (active) dintr-un

agent economic, sunt implicaţi:

    a. achizitorul şi grupul din care acesta face parte;

  b. partea sau părţile achiziţionate.

În situaţia în care controlul unic este dobândit asupra unui agent economic care a

fost redus sau mărit anterior, sunt implicaţi:

- 4 -

    a. achizitorul şi grupul din care acesta face parte;

b. agentul economic achiziţionat în configuraţia lui la data operaţiunii şi agentii

economici pe care îi controlează.

Consiliul Concurentei se bazează pe configuraţia agenţilor economici implicaţi,

la data evenimentului care declanşează obligaţia notificării, respectiv la data încheierii

acordului de fuziune, la data prezentării ofertei la o licitaţie publică pentru vânzarea

activelor unui agent economic sau la data achiziţionării pachetului de acţiuni (părţi

sociale) de control la un agent economic.

În situaţia în care, controlul unic este dobândit prin intermediul unui membru al

unui grup, sunt implicaţi:

    a. membrul achizitor din cadrul grupului şi grupul din care acesta face parte;

    b. agentul economic achiziţionat şi agenţii economici pe care îi controlează.

În ceea ce priveste notificarea, aceasta poate fi făcută de către:

    1. membrul achizitor din cadrul grupului;

    2. agentul economic sau persoana fizică ce controlează membrul achizitor.

Dobândirea controlului în comun

Acest tip de control există dacă doi sau mai mulţi acţionari, agenţi economici ori

persoane fizice ajung la un acord pentru luarea deciziilor importante privind agentul

economic controlat, existând astfel posibilitatea să exercite o influenţă determinantă

asupra acestuia. Influenţa determinantă, în acest sens, înseamnă puterea de a bloca

acţiunile care determină comportamentul strategic comercial al agentului economic

controlat. Necesitatea unui acord prealabil între părţi, realizat pe baze legale sau de facto,

este esenţială din cauza dificultăţii realizării unui consens în luarea deciziilor strategice.

Controlul în comun exercitat pe baze legale sau de facto poate avea forme diverse

de realizare: egalitatea în drepturile de vot sau la numirea organelor de conducere,

drepturile de veto, sau chiar în situaţii rezultând din exercitarea obişnuită a drepturilor de

vot.

- 5 -

1.1.3.Cifra de afaceri

Consiliul Concurenţei se pronunţă doar cu privire la acele operaţiuni de

concentrare economică în cazul cărora, dată fiind mărimea agenţilor economici implicaţi,

există riscul afectării mediului concurenţial normal. În cazul concentrărilor economice,

criteriul ales pentru determinarea mărimii agenţilor economici este unul valoric şi se

referă la cifra de afaceri. Conform dispoziţiilor Legii Concurenţei nr. 21/1996 sunt supuse

controlului şi trebuie notificate Consiliului Concurentei, pentru analiza compatibilităţii

lor cu un mediu concurenţial normal, operaţiunile de concentrare economică ce depăşesc

pragurile valorice prevazute de lege.

Modul de calcul al ciferi de afaceri pentru fiecare agent economic implicat

Cifra de afaceri reprezintă suma venturilor de pe piaţa relevantă pe care are loc

operaţiunea de concentrare economică. Din această cifră de afaceri se vor deduce accizele

înregistrate ca obligaţii de plată şi valoarea exporturilor efectuate în ceea ce priveşte

produsele de pe piaţa relevantă. În cazul în care agentul economic implicat- definit

conform prevederilor Regulamentului privind autorizarea concentrărilor economice - face

parte dintr-un grup în care mai există agenţi economici care acţionează pe piaţa relevantă

pe care are loc operaţiunea de concentrare economică notificată, se vor lua în calcul şi

cifrele de afaceri agentilor economici dacă, după realizarea operaţiunii de concentrare

economică, vor rămâne sau vor deveni membri ai grupului din care face parte agentul sau

agenţii economici care înaintează notificarea. La calculul cifrei de afaceri a membrilor

grupului nu se vor lua în calcul valorile rezultate din vânzările de produse şi/sau prestarile

de servicii, efectuate între aceştia, pe piaţa relevantă pentru consumul intern al grupului,

cu scopul evitării dublei înregistrări.

În cazul dobândirii controlului parţial, aşa cum este definit în Regulamentul

privind autorizarea concentrărilor economice, cifra de afaceri corespunzătoare activelor

cumpărate se va calcula - în situaţia în care activitatea sau specificul activelor cumpărate

nu permite defalcarea cifrei de afaceri - proporţional cu ponderea acestora din totalul

patrimoniului agentului economic vânzător.

- 6 -

Calculul cifrei de afaceri cumulate căreia i se aplică taxa de autorizare

În cazul în care concentrările economice se realizează prin fuziune, cifra de

afaceri va fi cea rezultată din cumularea cifrelor de afaceri ale agenţilor economici care

fuzionează şi ale membrilor grupurilor din care aceştia, eventual, fac parte, calculate

conform prezentelor instrucţiuni.

Atunci când operaţiunea de concentrare economică se realizează prin dobândirea

controlului unic, cifra de afaceri va fi cea rezultată din cumularea cifrelor de afaceri ale

agentului economic achizitor şi ale membrilor grupului din care acesta, eventual, face

parte cu cifrele de afaceri ale agentului economic achiziţionat şi ale agenţilor economici

controlaţi, direct sau indirect, de către agentul economic achiziţionat.

La concentrarea economică realizată prin dobândirea controlului în comun

asupra unui agent economic existent, cifra de afaceri va fi rezultatul cumulării cifrelor de

afaceri, calculate conform prezentelor instrucţiuni, ale agenţilor economici care

dobândesc controlul în comun şi ale grupurilor din care acestea, eventual, fac parte cu

cifra de afaceri a agentului economic asupra căruia s-a dobândit controlul în comun şi ale

agenţilor economici controlaţi, la randul lor, direct sau indirect, de către agentul

economic asupra căruia s-a dobândit controlul în comun.

În situaţia în care controlul în comun se dobândeşte în baza unui acord, de către

doi sau mai mulţi agenţi economici asupra unui agent economic nou-creat, cifra de

afaceri se va calcula prin cumularea cifrelor de afaceri ale părţilor la acord şi ale

membrilor grupurilor din care acestea, eventual, fac parte. Dacă societatea în comun

concentrativă acţionează pe o piaţă relevantă pe care societăţile-mamă nu sunt prezente,

cifra de afaceri este zero.

Dacă nu există o cifră de afaceri cumulată a agenţilor economici implicaţi în

operaţiunea de concentrare economică notificată, deoarece agentul sau agenţii economici

achizitori nu-şi desfăşoară activitatea în România, se va lua în calcul cifra de afaceri a

agentului economic achiziţionat şi ale agenţilor economici controlaţi, direct sau indirect,

de către agentul economic achiziţionat.

Operaţiunile de concentrare economică care nu sunt supuse controlului

Consiliului Concurenţei sunt cele a căror cifră de afaceri cumulată cu cea a agenţilor

economici implicaţi nu depăşeşte echivalentul în lei a 10.000.000 euro şi nu există cel

- 7 -

puţin doi agenţi economici implicaţi în operaţiune care să realizeze pe teritoriul

României, fiecare în parte, o cifră de afaceri mai mare decât echivalentul în lei a

4.000.000 euro. Echivalentul în lei se calculează la cursul de schimb comunicat de BNR,

valabil pentru ultima zi a exerciţiului financiar din anul anterior operaţiunii. Notificarea

unei concentrări economice trebuie înaintată Consiliului Concurenţei în termen de 30 de

zile, potrivit regulamentului.

În conformitate cu Legea Concurenţei nr.21/1996, omisiunea notificării

constituie contravenţie şi atrage după sine sancţionarea agenţilor economici care au

obligaţia acestei sarcini. Regimul sancţionator a fost modificat considerabil în anul 2003,

plafonul maxim al amenzii fiind majorat de la 100 milioane ROL la 1% din cifra de

afaceri a contravenientului.

În situaţia în care concentrarea economică notificată prezintă îndoieli serioase

privind compatibilitatea cu un mediu concurenţial normal, Consiliul Concurenţei

declanşează o investigaţie. În cadrul investigatiei, se realizează o analiză aprofundată a

pieţei ce ar putea fi afectată de operaţiunea în cauză şi, de asemenea, se evaluează

impactul operaţiunii de concentrare proiectată asupra concurenţei pe respectiva piaţă.

După declanşarea unei investigaţii, Consiliul Concurenţei are la dispoziţie doar 4

luni pentru a se pronunţa cu privire la operaţiunea de concentrare economică.

Legea Concurenţei nr. 21/1996 interzice punerea în aplicare a unei operaţiuni de

concentrare economică până la emiterea de către Consiliul Concurenţei a unei decizii.

Concentrarea economica este, de regulă, o operaţiune foarte complexă, care antrenează

resurse economice, financiare şi umane considerabile. Din acest motiv este necesar ca,

până la luarea unei decizii de către instituţia abilitată, o astfel de operaţiune să nu fie

definitivată. Pentru a preîntâmpina asemenea situaţii, Regulamentul stipulează că agenţii

economici implicaţi într-o concentrare economică pot lua, până la decizia Consiliului

Concurenţei, numai acele măsuri legate de concentrare care nu sunt ireversibile si nu

modifică definitiv structura pieţei.

- 8 -

1.2.Emiterea deciziilor în cazurile de concentrare economică

Notificarea concentrărilor economice se semnează de către reprezentanţii legali

ai părţilor obligate să înainteze notificări. În situaţia în care este împuternicită o terţă

persoană aceasta trebuie să depună, în original, odată cu notificarea, şi împuternicirea

legală autentificarea. Partea care înaintează notificarea este responsabilă pentru

exactitatea şi corectitudinea informaţiilor furnizate. Notificările pentru operaţiunile de

concentrare economică realizate prin dobândirea controlului în comun vor fi prezentate

de către un reprezentant împuternicit să transmită şi să primească documente în numele

tuturor părţilor obligate să notifice.

1. Părţile obligate să iniţieze notificarea diferă în funcţie de modul de realizare al

concentrărilor economice. Astfel, avem:

a. în cazul fuziunii, participanţii la fuziunea proiectată;

b. în cazul unei concentrări realizate prin dobândirea controlului unic, partea care

dobândeşte controlul;

c. în cazul unei concentrări economice realizate prin dobândirea controlului în

comun asupra unui agent economic părţile care dobândesc controlul în comun;

d. în cazul unei concentrări realizate prin înfiinţarea unei societăţi în comun

concentrative, părţile care participă la înfiinţarea respectivei societăţi.

2. Publicarea informării cu privire la o notificare

Atunci când Consiliul Concurenţei constată că o concentrare economică

notificată prezintă un interes public major, va putea publica o informare privind

notificarea primită, indicând numele părţilor, natura concentrării, sectoarele economice

implicate şi data primirii notificării. Eventualele completări sau modificări ale

informaţiilor care privesc concentrarea respectivă vor putea fi, de asemenea, publicate.

Consiliul Concurenţei va ţine seama de interesul legitim al agenţilor economici implicaţi

privind păstrarea secretului de afaceri al acestora.

3. Prezentarea notificărilor trebuie să cuprindă adresa de înaintare, formularul de

notificare, documentele justificative şi dovada plăţii tarifului de notificare.

- 9 -

4. Informaţiile şi documentele care trebuie furnizate

Notificările vor cuprinde informaţiile, inclusiv documentele, cerute în formularul

cuprins în Anexă la Regulament. Informaţiile furnizate trebuie să cuprindă schimbările de

jure şi de facto care se produc prin operaţiunea notificată. Părţile vor ţine seama de

recomandările cuprinse în pct. 194 din regulament. Notificarea va fi considerată efectivă

numai după completarea şi/sau corectarea ei.

1.3. Examinarea notificarii. Emiterea deciziilor în cazurile de concentrare

economică

Emiterea deciziilor referitoare la examinarea notificărilor presupune:

a. data efectivă a notificării

Notificarea devine efectivă la data la care a fost înregistrată la Consiliul

Concurenţei, cu excepţia cazurilor în care informaţiile cuprinse în notificare sunt inexacte

sau incomplete.

În aceste cazuri, în termen de 20 de zile, Consiliul Concurenţei va solicita, în

scris, completarea notificării şi va stabili un termen limita pentru furnizarea informaţiilor

solicitate. Termenul va fi stabilit în funcţie de natura informaţiilor solicitate, fără însă a

depăşi 15 zile de la data solicitării. Notificarea devine efectivă la data la care au fost

primite şi înregistrate la Consiliul Concurenţei informaţiile solicitate, cu condiţia ca

acestea să fie exacte şi complete. Consiliul Concurenţei va comunica părţilor

notificatoare, neîntârziat, data la care notificarea a devenit efectivă.

b. deciziile emise de Consiliul Concurenţei în cazurile de concentrare economică.

În termen de 30 de zile de la data la care notificarea a devenit efectivă, Consiliul

Concurenţei:

va emite o decizie de neintervenţie, când ajunge la concluzia că operaţiunea de

concentrare economică notificată nu cade sub incidenta legii. Decizia de neintervenţie va

fi emisă în cazul în care operaţiunea de concentrare economică, deşi nu cade sub

incidenţa legii, a fost totuşi notificată. Nu se va plăti taxă de autorizare în cazul în care se

emite o decizie de neintervenţie;

- 10 -

va emite o decizie de neobiecţiune, când constată că deşi operaţiunea de

concentrare economică notificată cade sub incidenţa legii, nu există îndoieli serioase

privind compatibilitatea cu un mediu concurenţial normal. Consiliul Concurenţei

analizează impactul anticoncurenţial pe care îl are sau ar putea să îl aibă concentrarea

economică notificată şi, dacă nu există îndoieli serioase privind compatibilitatea cu un

mediu concurenţial normal, va autoriza concentrarea economică în cauză printr-o decizie

de neobiecţiune, în sensul că autorizarea se face fără condiţii. Taxa de autorizare

prevăzută de art. 32 alin 1 din Legea nr. 21/1996, republicată, va fi stabilită şi în cazul în

care se autorizează concentrarea economică prin decizie de neobiecţiune;

va decide deschiderea unei investigaţii, în cazul în care constată că operaţiunea de

concentrare economică notificată, cade sub incidenta legii şi prezintă îndoieli serioase

privind compatibilitatea cu un mediu concurenţial normal. În termen de maximum 5 luni

de la data la care notificarea unei operaţiuni de concentrare economică a devenit efectivă,

iar pentru operaţiunea respectivă de concentrare economică s-a emis un ordin de

deschidere a investigaţiei, în conditiile art. 46 alin. 1 lit. c) din Legea nr. 21/1996,

republicată, după audierea părţilor şi dupa evaluarea operaţiunii, Consiliul Concurenţei va

emite o decizie. Înainte de emiterea unei decizii Consiliul Concurenţei poate impune

agenţilor economici implicaţi luarea oricărei măsuri pe care o consideră necesară în

scopul restabilirii mediului concurenţial. Măsurile prevăzute trebuie să fie strict limitate,

atât în durată, cât şi în obiectul lor, la ceea ce este necesar pentru a corija o afectare

manifestă şi intolerabilă a liberei concurenţe. Deciziile emise de Consiliul Concurenţei

vor avea la bază şi analiza restricţionărilor direct legate şi necesare pentru implementarea

concentrărilor economice, care pot afecta mediul concurenţial. Deciziile emise de

Consiliul Concurenţei pot fi revocate şi concentrarea economică se suspendă automat, în

situaţia în care părţile implicate în concentrarea economică nu îşi îndeplinesc obligaţiile

asumate – menţionate în decizia de autorizare condiţionată – de modificarea planului

iniţial al concentrării. La publicarea deciziilor se va ţine seama de interesele legitime ale

agentilor economici în cauză, astfel încât secretul profesional să nu fie divulgat.

- 11 -

1.4. Restrictii şi sancţiuni

Legea Concurenţei interzice punerea în aplicare a unei operaţiuni de concentrare

economică până la emiterea unei decizii de autorizare (respectiv decizie de neobiecţiune,

decizie de autorizare sau decizie de autorizare cu condiţii) de către Consiliul Concurenţei.

Totuşi, pe baza unei cereri motivate, autoritatea de concurenţă poate acorda atât anterior,

cât şi ulterior notificării  o derogare de la această regulă, care însă poate fi condiţionată de

impunerea unor obligaţii care trebuie îndeplinite de către părţi. În condiţiile în care

agenţii economici care dobândesc controlul pun în practică operaţiunea de concentrare

economică înainte de emiterea unei decizii de către autoritatea de concurenţă, aceştia pot

fi sancţionaţi cu o amendă de până la 10% din cifra de afaceri totală din anul financiar

anterior sancţionării.

Constituie contravenţii şi se sancţionează, potrivit art. 55 din lege, cu amendă de

până la 1% din cifra de afaceri totală din anul financiar anterior emiterii deciziei de

sancţionare, următoarele fapte:

omisiunea notificării unei concentrări economice care depăşeşte pragurile valorice

prevăzute de lege;

furnizarea de informaţii inexacte sau incomplete prin notificarea concentrării

economice;

furnizarea de informaţii inexacte sau incomplete ori de documente incomplete sau

nefurnizarea informaţiilor şi documentelor solicitate conform prevederilor art. 41

din lege;

furnizarea de informaţii, documente, înregistrări şi evidenţe într-o formă

incompletă în timpul inspecţiilor desfăşurate conform prevederilor art. 42 din

lege;

refuzul de a se supune unei inspecţii desfăşurate conform prevederilor art. 42 si 43

din lege.

Constituie contravenţii şi se sancţionează, potrivit art. 56 din lege, cu amendă de

până la 10% din cifra de afaceri totală realizată în anul financiar anterior sancţionării

urmatoarele fapte:

- 12 -

încălcarea prevederilor art. 13 din lege;

punerea în practică a unei operaţiuni de concentrare economică cu încălcarea

prevederilor art. 16 alin. (4) si (5) din lege;

începerea unei acţiuni de concentrare economică declarată incompatibilă cu

prevederile legii, printr-o decizie a Consiliului Concurenţei luată conform

prevederilor art 51 alin (2) lit a);

neîndeplinirea unei obligaţii sau a unei condiţii impuse printr-o decizie luată în

conformitate cu prevederile legii.

1.5. Noţiunea de piaţă relevantă

Piaţa relevantă reprezintă piaţa pe care se desfăşoară concurenţa şi este utilizată

pentru identificarea produselor şi a agenţilor economici ce se află în concurenţă directă în

afaceri. Piaţa relevantă este deci piaţa pe care se desfăşoară concurenţa.1

Primul pas întreprins în analiza concentrărilor economice este definirea pieţei

produsului şi a pieţei geografice afectate de concentrarea economică notificată. Piaţa

produsului şi piaţa geografică vor reprezenta contextul în care este evaluată puterea de

piaţă a noii entităţi economice rezultate din concentrare. În scopul definirii pieţei

relevante, în cazurile de concentrare economică, se va avea în vedere impactul operaţiunii

de concentrare propuse asupra concurenţei, în dinamica acesteia, deci asupra pieţei

relevante în noua sa structură, care va rezulta după implementarea concentrării.

Este considerată afectată de concentrarea economică piaţa relevantă, în cadrul

căreia:

a) două sau mai multe părţi implicate în operaţiunea de concentrare economică

acţionează pe aceeaşi piaţă a produsului şi, ca urmare a concentrării, cota lor de piaţă

depăşeşte 15% (relaţii pe orizontală).

b) una sau mai multe părţi implicate acţionează pe o piaţă a produsului situată în

amontele sau în avalul oricărei alte pieţe pe care sunt prezente alte părţi implicate şi, în

plus, cota lor de piaţă individuală sau combinată, este de cel putin 25%, indiferent dacă

există sau nu o relaţie de genul furnizor-client între părţile participante la concentrare

(relaţii pe verticală).

1 Tatiana Moşteanu, Concurenţa: Abordări teoretice şi practice

- 13 -

În scopul definirii pieţei relevante asupra căreia urmează să producă efecte

concentrarea economică propusă, se va porni de la identificarea produselor fabricate

şi/sau comercializate de agenţii economici implicaţi în concentrarea economică. În

continuare, se va determina care sunt produsele (şi producătorii acestora) care sunt

suficient de apropiate pentru a fi substituibile sau înlocuitorii pentru produsele fabricate

şi/sau comercializate de agenţii economici implicaţi în concentrare, definindu-se astfel

piaţa produsului sau, dacă este cazul, pieţele relevante ale produsului.

Piaţa geografică este formată din producătorii produselor incluse în piaţa

relevantă a produsului, situaţi în aceleaşi locuri pe care grupul de consumatori ai

produselor respective le iau în considerare atunci cand iau deciziile de cumpărare.

O atenţie deosebită se va acorda concentrărilor economice în care agenţii

economici implicati produc şi/sau vând produse care se includ în aceeaşi piaţă a

produsului, o astfel de concentrare având efecte directe şi semnificative asupra pieţei

geografice afectate de concentrarea economică în cauză, dacă agenţii economici implicaţi

în concentrare vând în mod curent produse pentru un grup semnificativ de cumpărători

situaţi într-o anumită arie geografică.

În aplicarea prevederilor art. 6 din Legea Concurenţei, prin parte substanţială

pieţei româneşti se întelege acea parte din teritoriul României care reprezintă piaţa

relevantă afectată de comportamentul agentului economic care abuzează de poziţia sa

dominantă, atunci când aceasta are sau ar putea avea consecinţe semnificative pentru

economia României în ansamblu.

Prin poziţie dominantă pe piaţa relevantă se întelege situaţia în care un agent

economic este capabil, într-o măsură apreciabilă, să se comporte independent faţă de

concurenţii şi de clienţii săi de pe această piaţă. Între concurenţi se vor include şi

concurenţii potenţiali, adică agenţii economici care, în circumstantele economice date, au

capacitatea de a intra pe piaţa relevantă cu produse de pe alte arii geografice, inclusiv din

import, sau prin adaptarea rapidă a capacităţilor de producţie de care dispun, în condiţii

acceptabile de eficien

- 14 -

CAPITOLUL II

STUDIU DE CAZ

2.1.Scurt istoric S.C. AGRICOLA INTERNAŢIONAL S.A.

S.C. Agricola Internaţional S.A. Bacău s-a înfiinţat la 1 septembrie 1992, este

înregistrată la Camera de Comerţ sub Nr. J/O4/2214/1992 şi desfăşoară o activitate

integrată de achiziţionare a resurselor furajere, producerea nutreţurilor concentrate,

reproducţia, creşterea şi îngrăşarea animalelor şi păsărilor; abatorizarea şi industrializarea

cărnii, comercializarea cărnii, produselor din carne, ouălelor şi prafului de ouă şi laptelui.

Aproximativ 40% din producţia realizată se comercializează prin lanţul zonal

de magazine şi depozite Agricola Internaţional situate în judeţele Bacău, Neamţ, Iaşi,

Buzău, Galaţi, Constanţa şi municipiul Bucureşti. Agricola Internaţional S.A. Bacău

produce şi vinde anual peste 37 mii tone carne şi peste 100 milioane ouă. Chiar dacă,

condiţiile de pe piaţa externă nu sunt favorabile, Agricola Internaţional este cea mai

mare firmă exportatoare de carne şi produse din carne din Romania pe piaţa Uniunii

Europene şi pe alte pieţe.

De la înfiinţare şi până în prezent, Agricola Internaţional S.A. a realizat

performanţe economice şi tehnice deosebite. Pentru a satisface mai bine cerinţele de

calitate ale produselor atât pentru piaţa internă cât şi pentru export, societatea a realizat

un amplu program de modernizare şi dezvoltare a capacităţilor de producţie în valoare de

peste 37 milioane USD, finanţat atât din reinvestirea integrală a profitului obţinut, cât şi

din credite bancare. În cadrul procesului de producţie materialul biologic ocupă un rol

important, acesta fiind importat de la companii de renume din Europa. În acelaşi timp,

societatea are o mare importanţă economico-socială datorită faptului că asigură locuri de

muncă pentru 2600 persoane şi pentru încă peste 10.000 salariaţi ai unităţilor şi

instituţiilor cu care colaborează. Managementul firmei urmăreşte atât îmbunătăţirea

parametrilor de eficienţă, cât şi restructurarea companiei şi finalizarea proiectelor de

dezvoltare. Având în vedere că în cei 12 ani de activitate Agricola Internaţional şi-a creat

- 15 -

o bună recunoaştere internă şi internaţională prin performanţele obţinute şi că deţine o

importantă cotă de piaţă, societatea îşi propune ca şi în următorii 5 ani să se menţină pe

poziţia actuală de lider pe piaţa producătorilor de carne de pasăre şi ouă din România prin

implementarea celor mai recente reglementări ale Uniunii Europene şi să identifice noi

parteneri din ţară şi din străinătate pentru dezvoltarea afacerilor.

Compania deţine o cotă de 16% din producţia de carne de pasăre realizată de

unităţile specializate din România, respectiv o cotă de piaţă de 10% şi o notorietate

asistată de 78% în rândul consumatorilor. Sub marca Agricola Bacău se comercializează

100 tone de carne şi produse din carne şi peste 300 de mii de ouă în fiecare zi. Reţeaua de

magazine Agricola Bacău este formată din 29 de unităţi, situate în Bucureşti, Buzău,

Galaţi, Iaşi, Piatra Neamţ, Botoşani, Comăneşti, Moineşti, Tg. Ocna, Oneşti, Slănic

Moldova şi Bacău.

2.2. Operaţiunea de concentrare economică realizată prin dobândirea controlului

unic de către SC Agricola Internaţional SA Bacău asupra SC Avicola Lumina SA

Constanţa.

Având în vedere:

La data de 25.11.2008, prin Ordinul nr. 467/25.11.2008 emis de Preşedintele

Consiliului Concurenţei, s-a declanşat o investigaţie din oficiu având ca obiect posibila

încălcare a art. 15, alin. (4) din Lege de către SC Agricola Internaţional Bacău SA2.

2.2.1. Prezentarea sintetică a cazului

La data de 13.02.2008, prin intermediul Contractului de cesiune de acţiuni,

încheiat între dl. Popa Donciu, în calitate de vânzător şi Agricola Internaţional, în calitate

de cumpărător, aceasta din urmă a achiziţionat 51,9% din capitalul social al S.C. Avicola

Lumina S.A3. Prin această operaţiune, Agricola Internaţional a dobândit controlul unic

asupra Avicola Lumina.

Dobândirea controlului asupra Avicola Lumina reprezintă o operaţiune de

concentrare economică, în sensul art. 10, alin. (2), lit. b) din Lege şi, întrucât condiţiile

2 Denumită în continuare Agricola International.3 Denumită în continuare Avicola Lumina.

- 16 -

privind pragul de minim, prevăzut la art. 14 din Lege, au fost îndeplinite4, societatea

achizitoare, Agricola Internaţional, avea obligaţia de a notifica operaţiunea de

concentrare economică la Consiliul Concurenţei, în vederea obţinerii unei decizii în

conformitate cu art. 46 din Lege.

Condiţiile cumulative prevăzute la art. 14 din Legea 21/1996 pentru ca

operatiunea realizata sa fie notificata Consiliului Concurentei sunt îndeplinite. Cifra de

afaceri cumulată a agentilor economici implicaţi în operaţiunea de concentrare

economică, în exerciţiul financiar anterior (2007), este de 355.740.207 RON, echivalentul

a 98.537.534 euro, deci depăşeşte echivalentul în lei a 10.000.000 euro, şi există, cel

puţin, 2 agenţi economici implicaţi în operaţiune care să realizeze pe teritoriul României,

fiecare în parte, în exerciţiul financiar anterior (2007), o cifră de afaceri mai mare decât

echivalentul în lei a 4.000.000 euro (CA Agricola International 2007 - 245.987.916 lei,

echivalentul a 68.136.922 Euro; CA Avicola Lumina 2007 - 14 530.186 lei, echivalentul

a 4.024.759 Euro).

Cu toate acestea, concentrarea economică a fost notificată la Consiliul

Concurenţei cu o întârziere de 4 luni şi 4 zile5. Consiliul Concurenţei a emis Decizia de

neobiecţiune nr. 91/27.11.2008, constatând că, deşi operaţiunea de concentrare

economică notificată cade sub incidenţa Legii, nu există îndoieli serioase privind

compatibilitatea cu un mediu concurenţial normal pe pieţele relevante identificate.

Prin Decizia nr. 89/25.11.2008 a Comisiei Consiliului Concurenţei, Agricola

International a fost sancţionată pentru omisiunea notificării în termen legal a operaţiunii

de concentrarea economică realizată, în conformitate cu prevederile art. 50, lit. a) din

Lege. 6

Până la data emiterii deciziei de neobiecţiune, părţile nu au informat Consiliul

Concurenţei despre intenţia punerii în practică a operaţiunii de concentrare economică.

4 Cifra de afaceri cumulată a părţilor implicate, respectiv Agricola International si grupul din care face parte şi Avicola Lumina a fost, în anul 2007, de 355.740.207 RON, echivalentul a 98.537.534 euro, conform cursului BNR din 31.12.2007 de 1 Euro = 3,61 Ron (www.bnr.ro). Cifra de afaceri a Agricola International în anul 2007 este de 245.987.916 lei – echivalentul a 68.136.922 Euro şi a Avicola Lumina este de 14.530.186 lei – echivalentul a 4.024.759 euro, conform cursului BNR din 31.12.2007 de 1 Euro = 3,61 Ron (www.bnr.ro) . Fiecare dintre acestea, în parte, depăşeşte echivalentul a 4.000.000 euro, în anul 2007.5 Fiind înregistrată cu nr. RS-52/18.07.2008.6 Omisiunea notificării unei concentrări economice cerute de art. 15

- 17 -

Ca urmare a investigaţiei efectuate, s-a constatat că Agricola International a pus în

practică operaţiunea de concentrare economică realizată prin dobândirea controlului unic

asupra Avicola Lumina, anterior emiterii unei decizii de către Consiliul Concurenţei, în

conformitate cu art. 46 din Lege.

Astfel, din analiza Proceselor verbale ale şedintelor Consiliului de Administraţie7,

Adunărilor Generale Ordinare8 şi Extraordinare9 ale Acţionarilor Avicola Lumina,

organizate în perioada 22.05.2008 - 27.11.2008, s-a constatat faptul că agentul economic

achizitor a adoptat hotărâri în cadrul agentului economic achiziţionat, procedând astfel la

punerea în practică a operaţiunii de concentrare economică anterior emiterii de către

Consiliul Concurenţei a unei decizii cu privire la tranzacţia realizată.

Punerea în practică a operaţiunii de concentrare economică, realizată prin

dobândirea controlului asupra societăţii Avicola Lumina, înainte de emiterea de către

Consiliul Concurenţei a unei decizii în conformitate cu art. 46 din Lege, societatea

Agricola International a fost sancţionată cu amendă pentru încălcarea art. 15, alin. (4) din

Lege.10

2.2.2. Părţile implicate în operaţiunea de concentrare economică

Partea achizitoare:

SC Agricola Internaţional SA Bacău are sediul legal în Bacău, Calea Moldovei nr.

94, este înregistrată la Registrul Comerţului Bacău sub nr. J/04/2214/1992, cod unic de

înregistrare R 2816014, tel 0234/577600, fax 0234/516573 şi este reprezentată de dl.

Grigore Horoi, în calitate de Preşedinte. Agricola International are ca obiect principal de

activitate fabricarea produselor din carne, cod CAEN – 1012 Prelucrarea şi conservarea

cărnii de pasăre şi secundar creşterea păsărilor.

Partea achizi ţionată:

7 Denumit în continuare CA.8 Denumită în continuare AGA.9 Denumită în continuare AGEA.10 Este interzisă punerea în aplicare a unei acţiuni de concentrare economică până la emiterea de catre Consiliul Concurenţei a unei decizii în conformitate cu art. 46.

- 18 -

SC Avicola Lumina SA Constanţa are sediul legal în comuna Lumina, str. Tulcei

nr. 12, este înregistrată la Registrul Comerţului Constanţa sub nr. J13/3498/1991, tel.

0241/251150, fax 0241/251050 şi este reprezentată legal de dna. ec. Gheorghe Lidia, în

calitate de Director general. Obiectul principal de activitate al Avicola Lumina este

cresterea păsărilor, având codul CAEN – 0147 Creşterea păsărilor, din care se distinge ca

activitate preponderenta producţia de ouă.

2.2.3. Piaţa relevantă în cazul operaţiunii de concentrare economică

Conform Instrucţiunilor cu privire la definirea pieţei relevante, pieţele relevante

ale produsului se definesc astfel:

a) piata creşterii, abatorizării şi comercializării cărnii de pasăre refrigerată şi

congelată;

b) piaţa producţiei şi comercializării ouălor de consum;

c) piaţa producţiei şi comercializării prafului de ouă

d) piaţa furajelor/nutreţurilor combinate

e) piaţa comercializării cărnii rezultate din abatorizarea găinilor ouătoare;

f) piaţa vânzarii de pasări în viu.

În ceea ce priveşte dimensiunea geografică a pieţelor produsului, întrucât agenţii

economici implicaţi în concentrarea economică analizată activează pe piaţa producţiei şi

comercializării oualor de consum, pe piaţa comercializării carnii rezultate din

abatorizarea găinilor ouatoare şi pe piaţa vânzării de pasări în viu, iar comercializarea

acestora se realizează pe intregul teritoriu al ţării, se defineşte piaţa geografică a acestor

produse ca fiind teritoriul României.

2.2.4. Prevederile legale incidente în speţă

Conform art. 15, alin. (4) din Lege, este interzisă punerea în aplicare a unei

operaţiuni de concentrare economică până la emiterea de către Consiliul Concurenţei a

unei decizii în conformitate cu art. 46. Această prevedere legală instituie o interdicţie de

ordin general, existând însă şi o excepţie prevăzută la alin. (5) din acelaşi articol.

Conform textului, o derogare de la regula instituită prin alin. (4) se poate obţine

numai motivat, în urma unei solicitări, şi se poate acorda atât anterior cât şi ulterior

- 19 -

notificării, doar prin decizie a Consiliul Concurenţei. Prin aceeaşi decizie, Consiliul

Concurenţei poate impune şi îndeplinirea unor obligaţii de către părţile implicate.

Regula instituită de Lege, privind interdicţia punerii în practică a unei operaţiuni

de concentrare economică până la emiterea de către Consiliul Concurenţei a unei decizii

în cauză, are în vedere:

a) pentru părţile implicate, evitarea unor probleme ulterioare (de exemplu, în

cazul angajării unor relaţii comerciale care să aibă ca bază tocmai realizarea acestei

operaţiuni) în situaţia în care Consiliul Concurenţei ar refuza autorizarea operaţiunii

notificate;

b) pentru mediul concurenţial, este necesar ca aceste operaţiuni să fie analizate de

către autoritatea de concurenţă, singura în măsură să stabilească compatibilitatea cu

mediul concurenţial existent în piaţă şi să verifice dacă se ajunge la o situaţie descrisă de

art. 12 din Lege, caz în care operaţiunea ar fi interzisă.

Din aceste considerente, participanţii la o astfel de operaţiune sunt obligaţi să nu

adopte nicio măsură care să influenţeze comportamentul concurenţial al agentului

economic în cauză.

În acest sens, în Regulamentul privind autorizarea concentrărilor economice11, la

Capitolul II E, Realizarea concentrărilor economice sunt prevăzute strict situaţiile în care

poate fi pusă în aplicare o concentrare economică precum şi măsurile care pot fi

considerate ireversibile, acestea fiind interzise până la momentul în care Consiliul

Concurenţei s-a pronunţat asupra operaţiunii.

Astfel, la punctul 152 din Regulament sunt prevăzute cele 3 situaţii în care o

concentrare economică poate fi pusă în aplicare:

a) la primirea de către părţile notificatoare a deciziei de neintervenţie, respectiv a

deciziei de neobiecţiune emisă de Consiliul Concurenţei, conform art. 46, alin. (1), lit. a)

şi b) din Lege;

b) la primirea deciziei în condiţiile art. 46, alin. (2), lit. b) şi c) din Lege,

respectiv decizia de autorizare/autorizare condiţionată ca urmare a unei investigaţii;

c) în conditiile art. 46, alin. (3), din Lege – când Consiliul Concurenţei nu se

pronunţă în termenele fixate de Lege.

11 Denumit în continuare Regulament.

- 20 -

În partea a doua a punctului 154 din Regulament sunt prezentate, cu titlu de

exemplu, cele mai frecvente “măsuri ireversibile” pe care agenţii economici implicaţi

într-o concentrare economică nu au voie să le adopte până la primirea din partea

Consiliului Concurenţei a unei decizii referitoare la operaţiune. Dintre acestea se

remarcă:

a) modificarea obiectului de activitate al agentului economic achiziţionat;

b) exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru numirea de membri în organele

de conducere ale agentului economic;

c) exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru adoptarea bugetului de venituri

şi cheltuieli al agentului economic;

d) exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru adoptarea planului de afaceri al

agentului economic;

e) exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru adoptarea planului de investiţii

al agentului economic achiziţionat;

f) schimbarea denumirii agentului economic achiziţionat;

Aceste măsuri sunt denumite “măsuri ireversibile” deoarece consecinţa adoptării

uneia sau mai multora dintre acestea este de natură să influenţeze poziţia pe piaţă a

agentului economic achiziţionat sau, şi mai mult, să influenţeze comportamentul său în

piaţă.

Legislaţia românească din domeniul concurenţei este armonizată cu cea

europeană. Pe cale de consecinţă, şi reglementările privind interdicţia punerii în practică a

unei operaţiuni de concentrare economică până la emiterea unei decizii de către

autoritatea de concurenţă sunt armonizate cu cele comunitare.

2.2.5. Prezentarea măsurilor adoptate de Agricola Internaţional înainte de

emiterea unei decizii de către Consiliul Concurenţei

Din analiza Hotarârilor AGA şi AGEA ale Avicola Lumina şi a Proceselor

verbale din cadrul şedinţelor AGA, AGEA şi CA, care au avut loc după dobândirea

controlului de către Agricola Internaţional, precum şi a altor materiale din dosarul cauzei,

a rezultat că societatea Agricola Internaţional, până la data emiterii deciziei de

neobiecţiune de către Consiliul Concurenţei, a recurs la adoptarea unor măsuri în ceea ce

- 21 -

priveşte managementul societăţii achiziţionate, măsuri considerate de către Lege şi

Regulament ca reprezentând o punere în practică a operaţiunii de concentrare economică.

Conform prevederilor art. 15, alin. (4) din Lege o astfel de conduită este interzisă

până la autorizarea operaţiunii de către Consiliul Concurenţei.

Din cuprinsul Procesului verbal încheiat la data de 22 mai 2008, cu ocazia

desfăşurării lucrărilor AGA a Avicola Lumina au rezultat următoarele aspecte:

1) la lucrările AGA a societăţii Avicola Lumina a participat şi dl. Horoi Grigore,

care a fost votat ca membru al prezidiului. La data respectivă dl. Horoi Grigore deţinea

funcţia de vicepreşedinte al Agricola International;

2) dl. Horoi Grigore a făcut prezenţa acţionarilor la desfăşurarea lucrărilor AGA,

prezenţă care a reprezentat 78% din numărul acţiunilor deţinute;

3) unul dintre punctele care s-a regăsit pe ordinea de zi a Adunări l-a reprezentat

revocarea CA, propunerea şi votarea noului CA. S-a aprobat prin vot, în unanimitate,

revocarea vechiului CA. Dl. Grigore Horoi a propus ca din noul CA să facă parte dna.

Gheorghe Lidia, dl. Iacob Marinel şi dl. Labeş Viorel. S-a trecut la vot secret şi s-a votat

componenţa menţionată anterior. De asemenea, au fost revocaţi membrii comisiei de

cenzori şi, cu unanimitate de voturi, s-a aprobat noua componenţă. Adunarea Generală a

aprobat, la propunerea dl-ui Grigore Horoi, indemnizaţia pentru membrii CA şi pentru

membrii comisiei de cenzori. Preşedinte al CA a fost votată, în unanimitate, dna.

Gheorghe Lidia, având funcţia de Director General al Avicola Lumina. AGA a desemnat-

o pe dna Gheorghe Lidia ca delegat al societăţii, având sarcina de a reprezenta societatea

la Registrul Comerţului şi oriunde era necesar, atât în calitatea sa de delegat cât şi în

calitatea sa de Preşedinte al CA.

Din informaţiile furnizate de Agricola International a rezultat că dl. Iacob Marinel

deţinea, la data de 22.05.2008, următoarele calităţi:

la Agricola International: director la Departamentul Avicola şi la Fabrica de

Nutreţuri Concentrate;

la SC Avicola Bacău SRL12: acţionar.

Din cuprinsul Hotărârii AGA nr. 2 a Avicola Lumina, întrunită legal în data de

22 mai 2008, au rezultat următoarele:

12 Societate din grupul Agricola.

- 22 -

1. au fost revocaţi din calitatea de administratori ai CA dna. Antoce Georgeta, dl.

Popa Donciu şi dl. Labeş Viorel;

2. au fost revocaţi din calitatea de cenzori dl. Popescu Marian, dna. Ionescu Elena şi

dna. Bădică Domnica;

3. au fost numiţi în calitate de administratori cu mandat pe 4 ani, reeligibil, dna.

Gheorghe Lidia – cu funcţia de Preşedinte al CA şi cu puteri de Director General, dl.

Iacob Marinel – cu funcţia de membru al CA cu puteri depline şi dl. Labeş Viorel - cu

funcţia de membru al CA cu puteri de Director Tehnic;

4. au fost numiţi în calitate de cenzori cu mandat pe 3 ani dl. Popescu Marian – cu

funcţia de Preşedinte al comisiei de cenzori, dna. Bădică Domnica – membru al comisiei

de cenzori, dl. Dancaliu Hristu – membru al comisiei de cenzori şi dna. Antoce Georgeta

– membru supleant al comisiei de cenzori.

Din cuprinsul Hotărârii AGA nr. 3 a Avicola Lumina a rezultat că dna. Gheorghe

Lidia, dl. Iacob Marinel şi dl. Labeş Viorel, în calitate de administratori ai Avicola

Lumina, au hotărât în şedinţa din 30 mai 2008 să retragă dreptul de semnătură al dlui

Popa Donciu, acesta fiind revocat din funcţia de director al societăţii, începând cu 30 mai

2008.

Din cuprinsul Procesului verbal al AGEA a Avicola Lumina, încheiat la

22.05.2008 au rezultat următoarele:

a) la şedinţa AGEA au participat acţionarii care însumau 78% din acţiunile

Avicola Lumina, acţionarul principal fiind şi el prezent;

b) acţionarul principal deţinea un număr de 80835 de acţiuni, reprezentând peste

50% din capitalul social;

c) dl. Horoi Grigore a făcut parte din prezidiul Adunării, alături de dna. Lidia

Gheorghe şi de dl. Popa Donciu;

d) dl. Horoi Grigore a prezentat singurul punct de pe ordinea de zi, şi anume

transformarea Actului constitutiv al societăţii conform modificărilor aduse Legii 31/1990,

republicate, la zi;

e) Actul constitutiv în noua formă a fost aprobat cu unanimitate de voturi.

- 23 -

Noul Act constitutiv prevedea în Cap. IV, Administrarea societăţii, la art. 14 că

societatea este administrată şi reprezentată de către un CA format din 3 membri, aleşi de

către AGA iar Preşedinte al CA este dna. Gheorghe Lidia.

Din informaţiile furnizate de Agricola International13 a rezultat că, la data de

22.05.2008, a fost numit un nou Consiliu de Administraţie al Avicola Lumina, format din

dna. Gheorghe Lidia – Preşedinte, Director general, dl. Labeş Viorel – membru şi dl.

Iacob Marinel – membru.

Aspectele menţionate mai sus demonstrează că societatea Agricola International

s-a manifestat ca un acţionar cu drepturi depline şi a exercitat controlul asupra Avicola

Lumina, în sensul numirii unei noi conduceri executive a societăţii, prin revocarea

vechiului CA şi alegerea altuia nou. Faptele prezentate reprezintă exprimarea clară a

voinţei noului proprietar, care s-a implicat în luarea deciziilor privind evoluţia pe piaţă a

societăţii achiziţionate.

Potrivit punctului 154 din Regulament, până la emiterea de către Consiliul

Concurenţei a unei decizii în conformitate cu art. 46 din Lege, este interzisă punerea în

aplicare a unei operaţiuni de concentrare economică. Agenţii economici implicaţi pot lua

numai acele măsuri legate de concentrare care nu sunt ireversibile şi nu modifică definitiv

structura pieţei. Pot constitui măsuri ireversibile, printre altele:

exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru numirea de membri în organele

de conducere ale agentului economic.

Din cuprinsul Procesului verbal încheiat la data de 22 mai 2008, cu ocazia

desfăşurării lucrărilor AGA a Avicola Lumina, au rezultat următoarele aspecte:

a) la lucrările AGA a societăţii Avicola Lumina a participat, în calitate de

reprezentant al acţionarului majoritar, dl. Horoi Grigore, care a fost votat membru al

prezidiului;

b) dl. Horoi Grigore a făcut prezenţa acţionarilor la desfăşurarea lucrărilor

Adunării generale, prezenţă care a reprezentat 78% din numărul acţiunilor deţinute;

c) în cadrul şedinţei, dl. Popa Donciu a prezentat raportul de activitate al CA pe

anul 2007. Raportul de activitate a fost aprobat cu unanimitate de voturi şi tot cu

unanimitate s-a votat şi descărcarea de gestiune a CA pe anul 2007. Adunarea generală a

13 Prin Adresa nr. 3571 din 17.10.2008, înregistrată la Consiliul Concurenţei cu nr. CC/DBC/2244/20.10.2008.

- 24 -

aprobat, în unanimitate, bilanţul contabil pe 2007 şi s-a votat acoperirea pierderilor

suferite de societate, pe perioada exerciţiului financiar, din rezervele societăţii;

d) de asemenea, în cadrul acestei şedinţe s-a votat, de către acţionari, bugetul de

venituri şi cheltuieli pe anul 2008.

Din informaţiile furnizate de Agricola International14 a rezultat că acţionarul

majoritar şi-a exercitat dreptul de vot şi a aprobat bugetul de venituri şi cheltuieli al

Avicola Lumina, pe anul 2008.

Din cuprinsul Procesului verbal încheiat la 27.09.2008 în CA al Avicola Lumina

format din dna. Gheorghe Lidia, dl Iacob Marinel şi dl. Labeş Viorel a rezultat că:

a) la punctul 2 de pe ordinea de zi s-a dezbătut problema menţinerii clienţilor

societăţii prin aprovizionarea cu ouă în cantitate de [...] bucăţi lunar. Acest lucru era

necesar şi pentru a obţine lichidităţi în vederea plăţilor curente ale societăţii (ca de

exemplu: salarii, cote aferente, apă, energie, leasinguri etc) conform unui buget stabilit de

comun acord cu Agricola International;

b) ordinea de zi a fost supusă la vot şi aprobată în unanimitate.

Aspectele menţionate la punctele mai sus demonstrează că bugetul de venituri şi

cheltuieli pentru anul 2008 al Avicola Lumina a fost aprobat. Societatea Agricola

International a acţionat pe deplin în calitate de acţionar majoritar la Avicola Lumina,

votând un buget de venituri şi cheltuieli pentru anul în curs, ceea ce denotă implicarea sa

în activitatea viitoare a societăţii, anterior emiterii de către Consiliului Concurenţei a unei

decizii privind operaţiunea de concentrare economică realizată.

Potrivit punctului 154 din Regulament, pot constitui măsuri ireversibile, printre

altele:

exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru adoptarea bugetului de

venituri şi cheltuieli al agentului economic.

Din informaţiile furnizate de Agricola International15 a rezultat că Planul de

afaceri al Avicola Lumina, pentru perioada 2008-2009, a fost aprobat în şedinţa AGA din

10 22.05.2008. În Planul de afaceri, la secţiunea Fundamentarea necesităţii şi

oportunităţii investiţiei, se prevedea că „în urma schimbării structurii de acţionariat şi

achiziţia pachetului majoritar de acţiuni de către SC Agricola International SA Bacău,

14 Prin Adresa nr. 203 din 19.01.2009 înregistrată la Consiliul Concurenţei cu nr. CC/DBC/124/21.01.2009.15 Prin Adresa nr. 203 din 19.01.2009 înregistrată la Consiliul Concurenţei cu nr. CC/DBC/124/21.01.2009.

- 25 -

Avicola Lumina îşi propune o abordare strategică pe termen mediu şi lung în contextul

consolidării obiectului principal de activitate, exploatarea găinilor ouătoare pentru

producţia de ouă consum destinate pieţei interne”.

În formularul de notificare a concentrării economice, depus la Consiliul

Concurenţei, Agricola International a menţionat la Cap. II, Informaţii despre operaţiunea

de concentrare economică că: „Societatea Agricola International SA Bacău, cu obiect

principal de activitate fabricarea produselor din carne şi secundar creşterea păsărilor este

interesată de realizarea acestei tranzacţii cu Avicola Lumina SA Constanţa, datorită

faptului că în strategia de dezvoltare a societăţii este prevăzută creşterea producţiei de

carne de pasăre prin transformarea locaţiilor unde se realizează producţia de ouă în ferme

de pui de carne, ceea ce presupune mutarea activităţii de producţie ouă la Avicola

Lumina SA Constanţa, începând cu anul 2009”. În Anexa 6, punctul 6.3.5 Estimarea

impactului operaţiunii de concentrare economică se prevedea că „Agricola Bacău va

transla, începând cu anul 2009, toată activitatea de creştere şi producţie ouă de consum în

locaţia Avicola Lumina, încetând activitatea în fermele din judeţul Bacău”.

Din informaţiile furnizate de Agricola International16 a rezultat că: „Astfel,

Consiliul de administraţie al societăţii Agricola International SA Bacău, analizând

strategia de dezvoltare a societăţii pe termen mediu şi lung decide creşterea producţiei de

carne de pasăre prin transformarea locaţiilor unde se realiza producţia de ouă în ferme de

pui de carne, ceea ce presupune mutarea activităţii de producţie de ouă într-o altă locaţie.

Concretizarea acestei posibilităţi a venit în momentul în care către societatea

noastră a venit oferta acţionarului majoritar de la Avicola Lumina SA Constanţa, dl. Popa

Donciu care căuta un posibil cumpărător al acţiunilor pe care le deţinea la acestă

societate. În acest sens Consiliul de Administraţie decide achiziţionarea pachetului de

acţiuni reprezentând 51,9% din capitalul social de la dl. Popa Donciu şi mutarea

activităţii de producţie ouă la Avicola Lumina SA Constanţa începând cu anul 2009, după

ce vor fi realizate investiţiile necesare pentru a putea desfăşura această activitate”.

Aspectele menţionate în paragrafele de mai sus demonstrează că Agricola

International a participat, în calitate de acţionar majoritar, la adoptarea Planului de afaceri

al Avicola Lumina pentru perioada 2008-2009, ceea ce denotă implicarea sa în activitatea

16 Prin Adresa nr. 3746 din 31.10.2008 înregistrată la Consiliul Concurenţei cu nr. CC/DBC/2378/05.11.2008.

- 26 -

viitoare a societăţii achiziţionate, anterior emiterii de către Consiliul Concurenţei a unei

decizii 11 privind operaţiunea de concentrare economică realizată. De asemenea s-a

constată că implicarea Agricola International în adoptarea Planului de afaceri al Avicola

Lumina s-a înscris pe linia implementării elementelor din strategia Agricola International,

aşa cum a fost aceasta menţionată în notificarea concentrării economice.

Potrivit punctului 154 din Regulament, pot constitui măsuri ireversibile, printre

altele:

exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru adoptarea planului de

afaceri al agentului economic.

Din cuprinsul Procesului verbal încheiat la data de 22 mai 2008, cu ocazia

desfăşurării lucrărilor AGA a Avicola Lumina, au rezultat următoarele aspecte:

a) la lucrările AGA a societăţii Avicola Lumina a participat, în calitate de

reprezentant al acţionarului majoritar, dl. Horoi Grigore, care a fost votat membru al

prezidiului;

b) dl. Horoi Grigore a făcut prezenţa acţionarilor la desfăşurarea lucrărilor

Adunării generale, prezenţă care a reprezentat 78% din numărul acţiunilor deţinute;

c) în cadrul şedinţei, dna. Gheorghe Lidia a prezentat Adunării generale Proiectul

programului de investiţii pe termen lung, 2008-2009, care a fost aprobat de acţionari cu

unanimitate de voturi;

d) programul de investiţii pe termen lung al Avicola Lumina prevedea:

- modernizarea halelor cu echipamente [...], prima etapă presupunând

modernizarea a [...] hale, în perioada august-octombrie 2008, investiţia fiind de [...] Ron;

- modernizarea unui depozit logistic zonal pentru produse refrigerate şi congelate

şi dotarea cu echipamente noi, în perioada septembrie – noiembrie 2008, în valoare de

[...] euro.

Din Procesul verbal încheiat la data de 12 iunie 2008, în şedinţa CA al Avicola

Lumina, la care au participat dna. Gheorghe Lidia – Preşedinte, dl. Iacob Marinel –

membru şi dl. Labeş Viorel – membru, a rezultat că:

a) preşedintele CA a prezentat primul punct de pe ordinea de zi, şi anume

Programul de modernizare a halelor de producţie pentru anul 2008;

- 27 -

b) referitor la acest punct, dna. Gheorghe Lidia a propus realizarea, în anul 2008,

a două obiective din programul de investiţii pe termen lung al Avicola Lumina, aprobat în

AGA din 22 mai 2008, în valoare de [...] euro, respectiv:

- modernizarea a [...] hale de găini ouătoare cu echipament [...], în valoare de [...]

Ron;

- amenajarea, în spaţiul actual al cantinei, a unui depozit logistic zonal pentru

produse congelate şi refrigerate dotat cu echipamente noi, în valoare totală de [...] Ron;

c) valoarea totală a investiţiei se ridica la [...] Ron;

d) ulterior analizei valorii investiţiilor a urmat întocmirea de contracte cu

furnizorii agreaţi conform ofertelor;

e) ordinea de zi a fost votată în unanimitate, neexistând obiecţiuni.

Din Procesul verbal încheiat la data de 28 iulie 2008, în şedinţa CA al Avicola

Lumina, la care au participat dna. Ghorghe Lidia – Preşedinte, dl. Iacob Marinel –

membru şi dl. Labeş Viorel – membru, a rezultat că:

a) preşedintele CA a prezentat punctul 1 de pe ordinea de zi, şi anume Studiul de

fezabilitate a investiţiei – modernizare ferme de găini ouătoare – şi finanţarea acesteia;

b) conform studiului de fezabilitate, valoarea totală a investiţiei se ridica la [...]

Ron, din care [...] Ron au fost cu finanţare bancară iar [...] Ron au fost cu finanţare

proprie;

c) s-a propus întocmirea documentaţiei pentru contractarea unui credit în valoare

de [...] Ron de la [...] şi garantarea acestuia cu [...];

d) s-a supus spre aprobare ca dna. Gheorghe Lidia, în calitate de Director General

să reprezinte unitatea la negocierea condiţiilor de creditare şi să angajeze societatea prin

semnarea contractului de credit şi a contractelor de garanţie;

e) nu au existat obiecţiuni şi membrii CA au votat în unanimitate ordinea de zi.

Convenţia de credit nr. 201 din 01.09.2008, încheiată între Avicola Lumina şi [...] a

atestat angajarea de către Avicola Lumina a creditului de [...] Ron de la [...].

Din Procesul verbal încheiat la data de 19 august 2008, în şedinţa CA al Avicola

Lumina, la care au participat dna. Gheorghe Lidia – Preşedinte, dl. Iacob Marinel –

membru şi dl. Labeş Viorel – membru, a rezultat că:

- 28 -

a) la punctul 2 de pe ordinea de zi s-a regăsit Aprobarea contractelor încheiate

pentru investiţia din anul 2008;

b) dna. Gheorghe Lidia a prezentat contractele care au fost încheiate până la acea

dată cu furnizorii de investiţii, în vederea modernizării fermelor. Contractele au fost

semnate cu următoarele societăţi: [...];

c) ordinea de zi a fost aprobată în unanimitate, fără obiecţiuni.

Din Procesul verbal încheiat la data de 27 septembrie 2008, în şedinţa CA al

Avicola Lumina, la care au participat dna. Gheorghe Lidia – Preşedinte, dl. Iacob Marinel

– membru şi dl. Labeş Viorel – membru, a rezultat că:

1. dna. Gheorghe Lidia a prezentat punctul 3 de pe ordinea de zi, şi anume

Definitivarea negocierii contractelor privind investiţiile pe anul 2008. Dna. Gheorghe

Lidia a făcut referire la contractele încheiate cu [...];

2. ordinea de zi a fost aprobată în unanimitate, fără obiecţiuni.

Din Procesul verbal încheiat la data de 27 octombrie 2008, în şedinţa CA al

Avicola Lumina, la care au participat dna Gheorghe Lidia – Preşedinte, dl. Iacob Marinel

– membru şi dl. Labeş Viorel – membru, a rezultat că:

a) la punctul 2 de pe ordinea de zi s-a regăsit Continuarea investiţiei şi la hala

[...], ţinând cont de faptul că timpul era favorabil lucrărilor de construcţii;

b) dna Gheorghe Lidia a aratat că timpul era favorabil construcţiei, motiv pentru

care trebuia continuată modernizarea şi la hala [...] (modernizare prevăzută în programul

de investiţii al anului 2009), tot cu [...];

c) dl. Iacob Marinel a aratat că era bine să se accelereze modernizarea halelor şi

că trebuia să se profite de organizarea de şantier a societăţii [...];

d) ordinea de zi a fost aprobată în unanimitate fără obiecţiuni.

Din Procesul verbal încheiat la data de 6 noiembrie 2008, în şedinţa CA al

Avicola Lumina, la care au participat dna Gheorghe Lidia – Preşedinte, dl. Iacob Marinel

– membru şi dl. Labeş Viorel – membru, a rezultat că:

1) în urma hotărârii CA din 27 octombrie 2008, s-a analizat oferta [...] pentru rampa

de acces şi rampa de descărcare marfă la depozitul frigorific;

- 29 -

2) s-a întocmit Actul adiţional 2 la Contractul nr. 12/31.07.2008, având ca valori

estimate pentru modernizarea halei [...] suma de [...] Ron iar pentru construcţia rampei de

acces/descărcare suma de [...] Ron;

3) soluţiile propuse s-au supus la vot şi, nefiind alte propuneri, au fost votate în

unanimitate.

Aspectele menţionate în paragrafele de mai sus demonstrează că Agricola

International, în calitate de acţionar majoritar, a participat la adoptarea şi punerea în

aplicare a planului de investiţii al Avicola Lumina pentru anul 2008, ceea ce denotă

implicarea sa în activitatea viitoare a societăţii achiziţionate, anterior emiterii deciziei

Consiliului Concurenţei, cu privire la operaţiunea de concentrare economică realizată. De

asemenea, se observă ca implicarea Agricola International în adoptarea Proiectului

planului de investiţii al Avicola Lumina se înscrie pe linia implementării elementelor din

strategia Agricola International, aşa cum a fost aceasta menţionată în notificarea

concentrării economice.

Potrivit punctului 154 din Regulament pot constitui măsuri ireversibile, printre

altele:

exercitarea drepturilor de vot dobandite pentru adoptarea planului de

investiţii al agentului economic.

Alte aspecte din care a rezultat că Agricola International şi-a exercitat controlul în

calitatea sa de acţionar majoritar, asupra Avicola Lumina şi a participat în mod activ la 14

adoptarea deciziilor şi desfăşurarea activităţii economice a societăţii achiziţionate au fost:

a) În Procesul verbal încheiat la data de 19 august 2008, în şedinţa CA al Avicola

Lumina, la care au participat dna. Gheorghe Lidia – Preşedinte, dl. Iacob Marinel –

membru şi dl. Labeş Viorel – membru, s-a menţionat că la negocierea contractelor

încheiate de Avicola Lumina cu furnizorii de investiţii, în vederea modernizării fermelor,

a participat din partea Agricola International dna. Cimpoieşu Tatiana.

b) În Convenţiile de credit nr. 179 din 18.06.2008 şi nr. 201 din 01.09.2008, la

Art. 5. Garanţii, precum şi în Adendumul nr. 4 din 18.06.2008 la Convenţia de Linie de

Credit nr. 14 din 28.06.2006, la Art. 3, pct. (5.4), încheiate între Avicola Lumina şi [...] se

prevedea că, în vederea acordării creditului, Clientul constituia în favoarea Băncii mai

multe garanţii, printre care era menţionat şi [...].

- 30 -

c) În Răspunsul Agricola International, înregistrat la Consiliul Concurenţei cu nr.

CC/DBC/2047/01.10.2008, s-a menţionat că “după realizarea operaţiunii de preluare a

pachetului de acţiuni de la acţionarul Popa Donciu, la Adunările generale va participa

acţionarul persoană juridică Agricola International SA Bacău şi acţionarii persoane fizice,

conform Registrului acţionarilor”.

2.2.6. Observaţiile Agricola International şi poziţia Consiliului Concurenţei

Susţinerile părţii implicate privind faptul că măsurile adoptate au fost impuse în

principal prin Legea nr. 31/1990

Potrivit Agricola International măsurile adoptate în cadrul Avicola Lumina au fost

impuse în principal de Legea nr. 31/1990 dar şi de Legea nr. 82/1991 a contabilităţii, de

reglementările contabile emise de MFP şi Standardele Internaţionale de Raportare

Financiară, precum şi de necesitatea obţinerii autorizaţiilor de mediu şi sanitar veterinare.

Potrivit Agricola International măsurile luate nu au avut impact nici asupra pieţei

şi nici în interiorul societăţii.

Poziţia Consiliului Concurenţei

Art. 15, alin. (4) din Lege reglementează regula conform căreia este interzisă

punerea în practică a unei operaţiuni de concentrare economică până la momentul

emiterii de către Consiliul Concurenţei a unei decizii cu privire la operaţiunea în cauză.

Deci, toate operaţiunile de concentrare economică, care îndeplinesc condiţiile pentru a fi

notificate Consiliului Concurenţei, sunt suspendate până în momentul emiterii unei

decizii de către Consiliul Concurenţei. Legea prevede însă, în art. 15, alin. (5),

posibilitatea obţinerii unei derogări de la această regulă, derogare care se poate obţine la

cererea părţilor implicate.

În cazul de faţă, operaţiunea realizată de Agricola International prin dobândirea

controlului unic asupra Avicola Lumina reprezenta o operaţiune de concentrare

economică, care îndeplinea condiţiile de prag pentru a fi notificată la Consiliul

Concurenţei. Aşa cum am demonstrat mai sus Agricola International a pus în practică

operaţiunea realizată, până la emiterea de către Consiliul Concurenţei a unei decizii în

cauză, încălcând astfel interdicţia prevăzută de art. 15, alin. (4) din Lege. Mai mult,

- 31 -

Agricola International nu a uzat de posibilitatea legală de a solicita Consiliului

Concurenţei obţinerea unei derogări, conform art. 15, alin. (5) din Lege.

Susţinerile Agricola International referitoare la impactul limitat, asupra pieţei şi

asupra societăţii achiziţionate, al măsurilor luate în cadrul Avicola Lumina, au valoare

doar în ceea ce priveşte individualizarea sancţiunii, nu în ceea ce priveşte existenţa faptei.

Concentrarea economică realizată de Agricola International prin dobândirea

controlului unic asupra Avicola Lumina a reprezentat o integrare pe orizontală, fapt ce a

determinat modificarea poziţiei pe piaţă a agenţilor economici implicaţi, fără însă a

conduce la îndoieli serioase privind compatibilitatea cu un mediu concurenţial normal.

Din acest motiv, Consiliul Concurenţei a emis Decizia de neobiecţiune nr. 91/27.11.2008

prin care a constatat că, deşi operaţiunea notificată cade sub incidenţa Legii, nu există

îndoieli serioase privind compatibilitatea cu un mediu concurenţial normal pe pieţele

relevante identificate.

Motivul declarat de Agricola International ca fiind la baza deciziei de a realiza

concentrarea economică l-a reprezentat transformarea locaţiilor aparţinând Agricola

International unde se realiza producţia de ouă în ferme de pui de carne, ceea ce a

presupus mutarea activităţii de producţie ouă la Avicola Lumina, începând cu anul 2009

(astfel cum apare în notificarea înaintată Consiliului Concurenţei). Prin urmare,

activităţile ulterioare ale Agricola International s-au desfăşurat în conformitate cu

strategia declarată.

Măsurile ireversibile adoptate de Agricola International, în calitate de acţionar

majoritar la Avicola Lumina, se înscriu pe linia implementării în practică a elementelor

din strategia Agricola International, aşa cum a fost aceasta menţionată în notificarea

concentrării economice.

De altfel, în Observaţiile transmise de partea implicată, Agricola International

menţionează că: “...deciziile strategice au fost respectate, în sensul că după modernizarea

(parţială) a fermei şi realizarea acţiunilor din Planul de conformare, producţia de ouă a

fost reluată la Avicola Lumina pe fondul îmbunătăţirii rezultatelor tehnice şi economice,

în paralel cu reducerea şi lichidarea producţiei la Bacău”.

În concluzie, implicarea Agricola International în stabilirea managementului şi

adoptarea Planului de investiţii şi de afaceri al Avicola Lumina, anterior emiterii unei

- 32 -

decizii a Consiliului Concurenţei cu privire la concentrarea economică realizată,

constituie punerea în practică a operaţiunii de concentrare economică. Această faptă a

avut impact atât asupra societăţii achiziţionate, cât şi asupra pieţei, însă, în cazul de faţă,

impactul asupra pieţei a fost limitat, concentrarea economică fiind autorizată de către

Consiliul Concurenţei.

Susţinerile părţii implicate privind faptul că Agricola International şi Avicola

Lumina au interpretat greşit prevederile art. 14 din Lege.

Potrivit părţii implicate, Agricola International şi Avicola Lumina au interpretat

greşit prevederile art. 14 din Lege, în sensul că în definirea plafoanelor referitoare la

cifra de afaceri prevăzută de art. 14 din Lege, au fost luate în calcul doar cifrele de

afaceri realizate în anul 2007 din vânzările de ouă de consum.

Individualizarea sancţiunii

I. Conform dispoziţiilor Instrucţiunilor privind individualizarea sancţiunilor

pentru contravenţiile prevăzute la art. 50 lit. a) din Legea concurenţei nr. 21/1996,

respectiv contraventii pentru omisiunea notificării unei concentrări economice cerute de

art. 15, se realizează ţinându-se seama de gravitatea şi durata faptei, precum şi de

consecinţele contraventiei asupra concurenţei, cu luarea în considerare şi a

circumstanţelor agravante/atenuante, nivelul de bază al sancţiunii a fost determinat ţinând

cont de următoarele:

a) Gravitate.

În evaluarea gravităţii încălcării, s-au luat în considerare următoarele elemente:

- natura faptei: omisiunea notificării operaţiunii de concentrare economică;

- impactul asupra concurenţei: concentrarea economică s-a realizat ca urmare a

schimbării controlului asupra SC Avicola Lumina SA;

- mărimea pieţei geografice: la nivel naţional, respectiv teritoriul României.

Concluzie: fapta se înscrie în categoria faptelor de gravitate mică.

b) Durata.

- 33 -

Operaţiunea de concentrare economică a avut loc la data de 13.02.2008 şi trebuia

notificată Consiliului Concurenţei în termen de 30 de zile de la data semnării actului

juridic în baza căruia se dobândea controlul, conform prevederilor Regulamentului, deci

până la data de 14.03.2008. În speţă, operaţiunea de concentrare economică a fost

notificată la Consiliul Concurenţei la data de 18.07.2008, deci cu o intarziere de 4 luni şi

4 zile.

Concluzie: fapta se înscrie în categoria faptelor de durată mare.

Comisia a stabilit nivelul de bază al sancţiunii ca fiind cel minim, reprezentând

0,01% din cifra de afaceri a contravenientului.

După stabilirea nivelului de bază al sancţiunii, individualizarea amenzii s-a

realizat ţinându-se cont de existenţa circumstanţelor agravante/atenuante. În speţă s-au

identificat următoarele circumstanţe atenuante:

Colaborarea efectivă a părţilor implicate cu Consiliul Concurenţei. S-a retinut ca

circumstanţă atenuantă colaborarea efectivă a părţilor implicate în cadrul procedurii de

analiză a notificării operaţiunii de concentrare economică respective. Nivelul de bază al

sancţiunii se diminuează cu 10%.

Depunerea, din proprie iniţiativă, la Consiliul Concurenţei, a notificării

operaţiunii de concentrare economică. În data de 18.07.2008, a fost depusă, din proprie

iniţiativă, la Consiliul Concurenţei, fiind înregistrată cu nr. RS 52, notificarea operaţiunii

de concentrare economică realizată prin dobândirea controlului de către Agricola

International asupra Avicola Lumina. Nivelul de bază al sancţiunii se diminuează cu inca

10%.

Conform dispoziţiilor Instrucţiunilor privind individualizarea sancţiunilor pentru

contravenţiile prevăzute la art. 50 din Legea concurenţei nr. 21/1996, pentru nivelul de

bază minim, amenda de aplicat nu trebuie să depăşească 0,4% din cifra de afaceri a

contravenientului.

Tinând cont ca, cifra de afaceri totală a contravenientului, Agricola

International, realizată în anul 2007, anul anterior sancţionării, a fost de 245.987.916 lei,

- 34 -

amenda pentru SC Agricola International SA Bacau,a fost stabilita în

cuantum de 19.679 RON, reprezentând 0,008 % din cifra de afaceri a

contravenientului (Decizia Nr. 89 d.in 25.11.2008 ).

II. Conform dispoziţiilor art. 51, alin. (1), lit.b) din Lege, încălcarea art. 15 alin.

(4) din Lege se sancţionează cu amendă în sumă de până la 10% din cifra de afaceri totală

realizată de contravenient în anul anterior sancţionării17.

Ca principiu, aplicarea sancţiunilor cu amendă se realizează proporţional cu

faptele anticoncurenţiale comise şi cu perioada de încălcare a Legii. Amenda se

individualizează atât din punct de vedere obiectiv (gravitatea faptei), cât şi din punct de

vedere subiectiv (al autorului faptei).

Nivelul de bază al amenzii ce va fi aplicată societăţii Agricola International se va

determina în funcţie de gravitatea şi durata faptelor şi a consecinţelor sale asupra

concurenţei, criterii prevăzute la art. 52 din Lege.

Din punct de vedere al gravităţii faptei, s-a constatat că Agricola International

acţionează pe o piaţă geografică naţională, având o cotă de piaţă mică, iar măsurile

adoptate de societate, în calitate de acţionar majoritar la Avicola Lumina, aşa cum au fost

prezentate în cuprinsul prezentei Decizii, au avut impact limitat asupra pieţei.

Concentrarea economică realizată de Agricola International prin dobândirea

controlului unic asupra Avicola Lumina a fost autorizată de către Consiliul Concurenţei.

În concluzie, acţiunile întreprinse de Agricola International se încadrează la fapte

de gravitate mică.

Fapta de punere în practică, de către Agricola International, a operaţiunii de

concentrare economică realizată prin dobândirea controlului asupra Avicola Lumina, s-a

săvârşit în perioada februarie-noiembrie 2008, reprezentând o încălcare de durată mică,

de până la un an.

În ceea ce priveşte impactul asupra concurenţei, operaţiunea de concentrare

economică realizată de Agricola International a fost autorizată de Consiliul Concurenţei,

stabilindu-se că nu a avut ca efect denaturarea, împiedicarea sau restrângerea

semnificativă a concurenţei pe pieţele relevante pe care acţionează Avicola Lumina.

17 Cifra de afaceri realizată de societatea Agricola International în anul 2008 a fost de 269.887.341 Ron.

- 35 -

S-au reţinut următoarele circumstanţe atenuante: colaborarea efectivă a

contravenientului şi săvârşirea faptei din neglijenţă, fără intenţie. 19

În temeiul prevederilor art. 20, alin. (1) şi alin. (4) şi ale art. 55, alin. (4) din

Legea concurenţei nr. 21/1996, republicată,

În concluzie, în vederea stabilirii dacă pragurile valorice prevăzute de art. 14 din

Lege sunt sau nu atinse, se iau în calcul cifrele de afaceri totale realizate de agenţii

economici implicaţi în operaţiunea de concentrare economică, în anul anterior operaţiunii

în cauză şi nu cifrele de afaceri realizate pe pieţele relevante.

În plus, interpretarea greşită a prevederilor legale nu înlătură răspunderea

contravenţională a societăţii Agricola International pentru încălcarea interdicţiei

prevăzute la art. 15, alin. (4) din Lege. 17

În temeiul art. 51, alin. (1), lit. b) din Lege, se sancţionează Agricola International

pentru încălcarea art. 15, alin. (4) din Lege, prin punerea în practică a unei operaţiuni de

concentrare economică anterior emiterii unei decizii de către Consiliul Concurenţei, în

conformitate cu art. 46 din Lege, cu amendă în cuantum de 40.483 RON (Decizia

Consiliului Concurenţei nr. 47 din data 06.08.2009).

2.3. Efecte ale concentrării economice asupra firmei Agricola

Internaţional

Agricola Internaţional Bacău, principalul producător de carne de pasăre, produse

din carne şi ouă din România, a achiziţionat în luna martie a anului 2008 pachetul

majoritar de acţiuni al societăţii Avicola Lumina din Constanţa. "Am optat pentru

Avicola Constanţa tocmai pentru potenţialul deosebit de creştere a păsărilor în zona

Dobrogei, ca urmare a existenţei resurselor de cereale şi şroturi necesare pentru

producerea furajelor combinate. Am luat în calcul şi eficienţa desfacerii produselor

din carne şi ouă în această zonă", a declarat Gheorghe Antochi, preşedintele firmei

Agricola Bacău.

De la începutul anului 2009, Agricola Bacău şi-a organizat activitatea pe mai

multe linii de business, cele care reprezintă categorii distincte de produse fiind unitatea de

afaceri „Carne pasăre”, care integrează următoarele departamente din societatea Agricola

Internaţional SA: Fabrica de Nutreţuri Combinate, Avicola, Abator păsări, unitatea de

- 36 -

afaceri „Semipreparate şi produse pre-gătite” - SC Europrod SA, unitatea de afaceri

„Preparate din carne” – SC Conagra SA, unitatea „Salamuri crude-uscate” – SC Salbac

Dry Salami SA şi unitatea de afaceri „Ouă consum” – SC Avicola Lumina, Constanţa.

Agricola Internaţional Bacău a înregistrat în primul trimestru al anului 2009

afaceri de 64 milioane lei, mai mari cu 34,5% faţă de primele trei luni ale anului 2008, şi

un profit de 172.874 lei. La nivelul grupului, cifra de afaceri a crescut, în primul trimestru

din 2009, cu 46,8% faţă de aceeaşi perioadă a anului anterior, până la 97 milioane de lei.

Producătorul de carne de pasăre Agricola Bacău a anunţat la începtutul anului

2009 că va reduce cu 60% investiţiile propuse pentru anul trecut, din cauza crizei

economice, investind doar patru milioane de euro, faţă de zece milioane de euro cât era

estimat iniţial

Unitatea Avicola Lumina a înregistrat afaceri de 13.138.127 lei, în primul

semestru al anului 2009, cu 84,6% mai mult decât în perioada similară din 2008

(7.114.864 lei), Conagra a obţinut afaceri de 10.950.000 lei în creştere cu 21,1%

comparativ cu primele şase luni din anul precedent. În plus, Europrod a înregistrat în

semestrul întâi din 2009 afaceri de 6.646.264 lei, cu 12,1% mai decât în perioada

corespunzătoare din 2008, iar Salbac Dry Salami a obţinut o cifră de afaceri de

13.043.295 lei, cu 150,7% în creştere faţă de primele şase luni din 2008. Creşterea

înregistrată de Salbac Dry Salami se datorează faptului că în primul trimestru al anului

2008 au lipsit de la comercializare majoritatea sortimentelor, deoarece acestea se obţin

după o perioadă lungă de maturare, iar fabrica a repornit la sfâşitul lunii decembrie 2007,

după finalizarea unui proiect de modernizare. Astfel, la nivelul grupului restrâns Agricola

Bacău, cifra de afaceri înregistrată în primele şase luni ale lui 2009 a fost de 176.189.228

lei, cu 28,5% mai mult decât în perioada corespunzătoare din 2008.

Din comunicatul companiei reiese că majorarea cifrei de afaceri din prima parte a

anului 2009 a fost influenţată de mai mulţi factori. În primul rând, în perioada ianuarie –

aprilie 2008 activitatea abatorului de păsări a fost oprită ca urmare a derulării proiectului

de modernizare a acestuia. Creşterea înregistrată este şi rezultatul direct al creşterii

volumului de carne de pui comercializată, dar şi modificării structurii de producţie în

favoarea produselor refrigerate.

- 37 -

Cumulat, în 2009, Agricola Bacau a avut o cotă de piaţă de 11%, în crestere cu

doua procente fata de anul anterior, iar pentru acest an isi propune atingerea a 12%.

Concluzii

În urma investigaţiei declanşate din oficiu, prin Ordinul nr. 467/25.11.2008 al

Preşedintelui Consiliului Concurenţei, s-a constatat că societatea Agricola International

nu a respectat prevederile art. 15, alin (4) din Lege, punând în practică operaţiunea de

concentrare economică realizată prin dobândirea controlului unic asupra societăţii

Avicola Lumina, până la emiterea unei decizii de către Consiliul Concurenţei în

conformitate cu art. 46 din Lege.

În perioada cuprinsă între data realizării operaţiunii de concentrare economică şi

data emiterii de către Consiliul Concurenţei a deciziei de autorizare a operaţiunii,

societatea achizitoare, Agricola International, a pus în aplicare operaţiunea prin luarea de

măsuri administrative şi economice în cadrul societăţii achiziţionate, Avicola Lumina,

măsuri considerate “ireversibile”, de natura celor descrise la punctul 154 din Regulament.

Din analiza Proceselor verbale ale şedintelor CA, AGA şi AGEA ale societăţii

Avicola Lumina, organizate în perioada 22.05.2008-27.11.2008, coroborate cu

informaţiile furnizate de Agricola International prin răspunsurile şi documentele

transmise Consiliului Concurenţei în cadrul investigaţiei, s-a constatat faptul că Agricola

International a adoptat în cadrul Avicola Lumina, mai multe măsuri „ireversibile”,

prezentate de Regulament, şi anume:

- exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru numirea de membri în organele

de conducere ale agentului economic;

- exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru adoptarea bugetului de venituri şi

cheltuieli al agentului economic;

- exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru adoptarea planului de afaceri al

agentului economic;

- exercitarea drepturilor de vot dobândite pentru adoptarea planului de investiţii al

agentului economic achiziţionat.

- 38 -

Consiliul Concurenţei a decis emiterea unei decizii de neobiecţiune şi a autorizat

operaţiunea de concentrare economică realizată între cele două firme întrucât s-a

considerat că nu afectează foarte grav mediul concurenţial ( acest caz de concentrare

economică a fost inclus la fapte cu gravitate mică).

Sancţiunea dată de Consiliul Concurenţei a fost o amendă în valoare de 40.483

RON acordată societăţii achizitoare SC Agricola Internaţional SA Bacău pentru

nerespectarea anunţării operaţiunii de concentrare economică, iar pentru încălcarea

prevederilor art. 15 alin.(1) din Legea concurenţei nr. 21/1996, republicată, prin

omisiunea notificării concentrării economice realizate prin dobândirea controlului asupra

S.C. Avicola Lumina S.A., în baza Contractului de cesiune de acţiuni încheiat intre dl.

Popa Donciu şi S.C. Agricola International S.A., SC Agricola International sa Bacau a

fost amendata cu 19.679 RON

Bibliografie

- 39 -

Tatiana Moşteanu, “Concurenţa: Abordări teoretice şi practice|”, Ed Economică, 2000,

Bucureşti

www.consiliulconcurentei.ro

www.competitions.ro

www.tribunaeconomica.ro

www.smartfinancial.ro

www.infonews.ro

www.legestart.ro

www.zf.ro

www.money.ro

www.evenimentul.ro

www.recolta.eu

- 40 -