Principiile atribuirii contractului de achiziție publică

Judecător dr. Diana Ungureanu

Formator INM

Sediul materiei

Directivele 93/36, 93/37, 93/38 Directivele 2004/17/CE şi 2004/18/CE- coordonarea procedurilor de

atribuire Comunicarea din 2006 a Comisiei privind legislaţia UE aplicabilă

pentru atribuirea contractelor care nu sunt în întregime sau în parte subiect al prevederilor directivelor privind achiziţiile publice- principiile nediscriminării, tratamentului egal, recunoaşterii reciproce, transparenţei şi proporţionalităţii- aplicabile

Hotărârea T-258/06- RFG contra Comisia-atacată această Comunicare

Cauza C-376/08, Serrantoni: faptul că valoarea unui contract nu atinge normele comunitare nu înseamă că acest contract iese complet din sfera dreptului comunitar.În special principiul egalităţii de tratament trebuie să fie respectat.

Scopul OUG 34/2006

a) promovarea concurenţei între operatorii economici;

b) garantarea tratamentului egal şi nediscriminarea operatorilor economici;

c) asigurarea transparenţei şi integrităţii procesului de achiziţie publică;

d) asigurarea utilizării eficiente a fondurilor publice, prin aplicarea procedurilor de atribuire de către autorităţile contractante.

Art.13 din OUG 54/2006- concesiune de bunuri

Principiile atribuirii contractului de achiziţie publică

a) nediscriminarea; b) tratamentul egal; c) recunoaşterea reciprocă; d) transparenţa; e) proporţionalitatea; f) eficienţa utilizării fondurilor; (modificată prin punctul

2. din Ordonanţă de urgenţă nr. 77/2012 începând cu 01.01.2013).

g) asumarea răspunderii.

Principiul nediscriminării

Cauza C-21/88, Du Pont de Nemours Italiana Normele naţionale care rezervă întreprinderilor

stabilite în anumite regiuni ale teritoriului naţional o parte din contracte sunt discriminatorii

Chiar dacă efectele restrictive ale normei sunt suportate şi de produsele fabricate în alte regiuni din acelaşi stat

Toate produsele care beneficiază de acest sistem sunt produse naţionale

Principiul egalităţii

Obligă ca situaţii comparabile să nu fie tratate în mod diferit şi ca situaţii diferite să nu fie tratate în acelaşi mod, cu excepţia cazului în care un astfel de tratatament este justificat în mod obiectiv

(cauza Milk Marque, C-137/00)

Principiul proporţionalităţii

Cauza T-195/08, Antwerpse Bouwwerken NV contra Comisiei Principiul proporționalității impune ca actele instituțiilor să nu

depășească limitele a ceea ce este adecvat și necesar în scopul realizării obiectivelor urmărite

în cazul în care este posibilă o alegere între mai multe măsuri adecvate, trebuie să se recurgă la cea mai puțin constrângătoare, iar inconvenientele cauzate nu trebuie să fie disproporționate în raport cu scopurile urmărite.

Acest principiu impune AC, atunci când aceasta se confruntă cu o ofertă ambiguă, iar o cerere de precizări cu privire la conținutul ofertei menționate ar putea asigura securitatea juridică în același mod precum respingerea imediată a ofertei în cauză, să solicite precizări candidatului vizat, mai degrabă, decât să opteze pentru respingerea pură și simplă a ofertei acestuia

Principiul proporţionalităţii- exemple

Impunerea pentru calificare a unei cifre de afaceri anuale în cuantum excesiv în raport cu complexitatea şi valoarea estimată a contractului

Solicitarea unui nr. excesiv de documente sau informaţii ref. la demonstrarea capacităţii tehnice şi/sau profesionale

Solicitarea de resurse umane, utilaje sau echipamente fără relevanţă pentru buna execuţie a contractului de achiziţie publică sau într-un nr. excesiv

Condiţia de prezentare în original sau f. autentică a unui nr. mare de documente, deşi ar fi suficientă copia certificată

Stabilirea unui termen pentru depunerea ofertelor insuficient pentru elaborarea acestora, în raport de complexitatea obiectului contractului

Descrierea unor specificaţii tehnice proprii unor produse ce depăşesc necesităţile AC

Alocarea unui punctaj f. mare unui factor de evaluare, raportat la importanţa factorului în îndeplinirea contractului

Cererea de prezentare a unor garanţii inadecvate riscului implicat de atribuirea şi executarea corespunzătoare a contractului.

Pp. transparenței şi egalităţii de tratament vs. pp. proporţionalităţii

Cauza C-213/07, Michaniki AE c. Ethniko șa Ofertanții trebuie să se afle pe poziție de egalitate atât

în momentul în care își pregătesc ofertele, cât și în momentul în care acestea sunt evaluate de autoritatea contractantă

Să excludă riscul de a li se acorda preferință ofertanților naționali, dar și riscul ca o autoritate contractantă să se lase ghidată de considerente străine contractului în cauză

Statele membre- marjă de apreciere în adoptarea măsurilor care să garanteze principiile

C-213/07, Michaniki AE c. Ethniko

Nediscriminare- art. 24 par.1 din Directiva 93/37 enumeră în mod exhaustiv cauzele care pot să justifice excluderea unui executant de lucrări de la participarea la un contract pentru motive, întemeiate pe elemente obiective, privind calitățile sale profesionale.

se opune ca statele membre sau autoritățile contractante să completeze lista pe care o cuprinde cu alte cauze de excludere întemeiate pe criterii referitoare la calitatea profesională (Hotărârea La Cascina s.a., pct. 22).

Principiului proporționalității - Enumerarea exhaustivă nu exclude totuși posibilitatea statelor membre de a menține sau de a adopta reguli materiale destinate în special să asigure, în domeniul achizițiilor publice, respectarea principiului egalității de tratament, precum și a principiului transparenței pe care îl implică acesta din urmă, care sunt impuse autorităților contractante în orice procedură de atribuire a unui astfel de contract

Principiul nediscriminării

Măsură naţională prin care se instituie o incompatibilitate între sectorul lucrărilor publice şi cel al mijloacelor de informare în masă - scop- a preveni riscurile de interferență a puterii întreprinderilor media în procedurile de atribuire a contractelor de achiziții publice

dreptul comunitar nu se opune adoptării de măsuri naționale destinate să înlăture, în cadrul procedurilor de atribuire a contractelor de achiziții publice de lucrări, riscul de apariție a unor practici care pot să amenințe transparența și să denatureze concurența, care ar putea să decurgă din prezența printre ofertanți a unui executant de lucrări care desfășoară o activitate în sectorul mijloacelor de informare în masă sau care are legături cu o persoană implicată în acest sector, și să prevină sau să combată astfel frauda și corupția.

Principiul proporționalității

dreptul comunitar se opune unei dispoziții naționale care, deși urmărește obiectivele legitime ale egalității de tratament a ofertanților și transparenței în cadrul procedurilor de atribuire a contractelor de achiziții publice, instituie o prezumție absolută de incompatibilitate între calitatea de proprietar, de asociat, de acționar principal sau de membru al conducerii unei întreprinderi care desfășoară o activitate în sectorul mijloacelor de informare în masă și cea de proprietar, de asociat, de acționar principal sau de membru al conducerii unei întreprinderi căreia i se încredințează de către stat sau de către o persoană juridică din sectorul public în sens larg executarea unor contracte de lucrări, de furnizare sau de servicii.

fără să li se lase nicio posibilitate de a demonstra, în prezența unor eventuale indicii furnizate, de exemplu, de un concurent, că în cazul lor nu există un astfel de risc real

Pp. transparenței şi egalităţii de tratament vs. pp. proporţionalităţii

Cauza C-376/08, Serrantoni c. Comune di Milano Principiile egalității de tratament și transparenței- trebuie să li se

recunoască SM o anumită marjă de apreciere în scopul adoptării unor măsuri destinate să garanteze respectarea acestor principii, obligatorii pentru autoritățile contractante în cadrul oricărei proceduri de atribuire a unui contract de achiziții publice

fiecare SM este cel mai în măsură să identifice, în lumina considerațiilor istorice, juridice, economice sau sociale care îi sunt proprii, situațiile propice apariției de comportamente de natură să conducă la nerespectarea acestor principii

Principiului proporționalității- măsurile adoptate de statele membre nu trebuie să depășească ceea ce este necesar pentru a atinge acest obiectiv

excluderea automată de la participarea la o procedură de atribuire a unui contract de achiziții publice în caz de oferte simultane și concurente depuse de un grup și de una sau de mai multe întreprinderi care fac parte din acesta.

Principiului proporționalității

o astfel de normă cuprinde o prezumție absolută de influențare reciprocă în cazul în care un grup și una sau mai multe dintre întreprinderile care îl compun au depus, în cadrul aceleiași proceduri de atribuire a unui contract de achiziții publice, oferte concurente, chiar atunci când grupul în discuție nu a participat la procedură în numele și pe seama întreprinderilor menționate, fără să fi lăsat posibilitatea atât grupului, cât și întreprinderilor avute în vedere să dovedească că ofertele lor au fost formulate într‑un mod deplin independent și că, în consecință, nu există un risc de denaturare a concurenței între ofertanți

O astfel de normă de excludere sistematică, ce conține de asemenea, pentru autoritățile contractante, o obligație absolută de excludere a entităților respective, chiar și în cazul în care raporturile existente între acestea din urmă nu le influențează comportamentul în cadrul procedurilor la care au participat, este contrară interesului comunitar de asigurare a unei participări cât mai largi posibil a ofertanților la o cerere de ofertă și depășește ceea ce este necesar pentru a atinge obiectivul care constă în asigurarea aplicării principiilor egalității de tratament și transparenței

Cauza T-437/05, Brink’s Securit Luxembourg SA contra Comisia

 Principiul egalității de tratament între ofertanți, care are ca obiectiv favorizarea dezvoltării unei concurențe corecte și efective între întreprinderile participante la o achiziție publică, impune ca toți ofertanții să dispună de aceleași șanse în elaborarea ofertelor lor și presupune, prin urmare, ca acestea să fie supuse acelorași condiții pentru toți competitorii.

Principiul transparenței, care constituie corolarul principiului egalității de tratament, are ca scop, în esență, să garanteze că este înlăturat riscul de favoritism și de arbitrar din partea autorității contractante. Acesta presupune ca toate condițiile și modalitățile procedurii de atribuire să fie formulate clar, precis și univoc în anunțul de participare sau în caietul de sarcini.

„specificațiile tehnice trebuie să permită accesul egal al candidaților și ofertanților și să nu aibă ca efect crearea unor obstacole nejustificate în calea ofertării competitive”.

impunerea în caietul de sarcini a unei experiențe profesionale minime de un an- condiţie formulată clar, precis și univoc- asigură egalitatea de tratament față de ofertanți, nu este necorespunzătore

Principiul transparenţei

Reclamanta a solicitat accesul reclamantei la componența (nume, grad, vechime în muncă și repartizarea membrilor) a comisiei de evaluare

membrii comisiei de evaluare au fost numiți în calitate de reprezentanți ai serviciilor interesate și nu cu titlu personal. În aceste împrejurări, divulgarea componenței comisiei de evaluare nu pune în pericol viața privată a respectivelor persoane. (Regulamentul nr. 1049/2001).

anulată decizia Comisiei prin care aceasta a refuzat să comunice reclamantei componența comisiei de evaluare.

Mulţumesc!