e schiopu - aspecte practice privind executarea hot art 12-13 l 193-00 final

Aspecte practice privind executarea hotararilor pronuntate in temeiul art. 12-13 din L. 193/2000 rep. 4

Avocat Eugen Schiopu Baroul PrahovaJus est ars aequi et boni

Sibiu, 7 Martie 2013

Consideratii prealabile

Recentele modificari aduse art. 12 si 13 din L. 193/2000 (denumita in continuare „legea”) prin L. 76/2012 pentru punerea in aplicare a noului Cod de Procedura Civila, aplicate in mod formalist si fara o analiza profunda, ar putea avea consecinte dramatice asupra bancilor, dar efectul ultim il vom resimti cu totii, indiferent daca suntem consumatori de credite sau nu, prin efectele generate de slabirea sistemului bancar romanesc;

Judecatorii acestor actiuni ar trebui sa poata face abstractie de calitatea lor proprie de consumatori de credite (eventual prin abtinere, daca nu pot prin actul de judecata).

Analiza executarii silite a hotararii pronuntate pe temeiul art. 12-13 din lege, va urmari daca o astfel de hotarare va putea avea finalitate practica, daca ea va putea fi un instrument util in apararea consumatorilor.

Jus est ars aequi et boni Avocat Eugen Schiopu – Baroul Prahova

Consideratii prealabile

„Abuz” = judecata de valoare subiectiva a celui care ar putea deveni victima situatiei considerata „abuziva”. Inclusiv legea leaga notiunea de clauza abuziva de incalcarea cerintelor bunei-credinte. Buna-credinta este o apreciere psihica, subiectiva a unei realitati, in functie de un sistem propriu de valori. A actiona cu buna-credinta, inseamna a actiona cu onestitate.

Buna-credinta = o mare parte dintre „consumatori”, au inteles ca, imprumutandu-se la banca si semnand un contract, nu pot veni ulterior sa pretinda ca nu au stiut ce semneaza, asumandu-si o eventuala conduita nediligenta.

Oportunism = o alta parte a consumatorilor, profitand de oportunitatile create de noile reglementari in domeniu si de o practica judiciara ‘’favorabila’’, au decis ca ceea ce au semnat poate fi ignorat, ca efect al legii (aici se poate deschide o alta discutie cu privire la raportul dintre dreptul pozitiv si morala, insa o astfel de abordare excede temei propuse).

Fata de aceste constatari, prin actiunile introduse in temeiul art. 12 din lege, poate ANPC sa suplineasca si conduita celor care nu au inteles sa se planga de continutul clauzelor contractuale, cerand bancilor sa modifice inclusiv acele contracte ?


Cadrul normativ al actiunii – art. 12, 13 din L. 193/200 rep. 2012

Art. 12 (1) În cazul în care constată utilizarea unor contracte de adeziune care conţin clauze abuzive, organele de control prevăzute la art. 8 vor sesiza tribunalul de la domiciliul sau, după caz, sediul profesionistului, solicitând obligarea acestuia să modifice contractele aflate în curs de executare, prin eliminarea clauzelor abuzive.

(2) La cererea de chemare în judecată va fi anexat procesul-verbal întocmit potrivit art. 11.

(3) Asociaţiile pentru protecţia consumatorului care îndeplinesc condiţiile prevăzute la art. 30 şi 32 din Ordonanţa Guvernului nr. 21/1992 privind protecţia consumatorilor, republicată, cu modificările şi completările ulterioare, îl pot chema în judecată pe profesionistul care utilizează contracte de adeziune care conţin clauze abuzive, la instanţa prevăzută la alin. (1), pentru ca aceasta să dispună încetarea folosirii acestora, precum şi modificarea contractelor aflate în curs de executare, prin eliminarea clauzelor abuzive. Dispoziţiile art. 13 alin. (1) şi (4) sunt aplicabile.

(4) Dispoziţiile alin. (1)-(3) nu aduc atingere dreptului consumatorului căruia i se opune un contract de adeziune ce conţine clauze abuzive de a invoca nulitatea clauzei pe cale de acţiune ori pe cale de excepţie, în condiţiile legii.

Art. 13 (1) Instanţa, în cazul în care constată existenţa clauzelor abuzive în contract, obligă

profesionistul să modifice toate contractele de adeziune în curs de executare, precum şi să elimine clauzele abuzive din contractele preformulate, destinate a fi utilizate în cadrul activităţii profesionale.


Petitul actiunii – art. 12, 13 din L. 193/200 rep. 2012

Art. 12 (1)... organele de control vor sesiza tribunalul de la sediul profesionistului, solicitând obligarea acestuia să modifice contractele aflate în curs de executare, prin eliminarea clauzelor abuzive.

(3) Asociaţiile pentru protecţia consumatorului …îl pot chema în judecată pe profesionistul care utilizează contracte de adeziune care conţin clauze abuzive, …pentru ca aceasta să dispună încetarea folosirii acestora, precum şi modificarea contractelor aflate în curs de executare, prin eliminarea clauzelor abuzive. Dispoziţiile art. 13 alin. (1) şi (4) sunt aplicabile.

Art. 13 (1) Instanţa, în cazul în care constată existenţa clauzelor abuzive în contract, obligă profesionistul să modifice toate contractele de adeziune în curs de executare, precum şi să elimine clauzele abuzive din contractele preformulate, destinate a fi utilizate în cadrul activităţii profesionale.

Observatii: - din redactarea textelor, se pare ca ANPC (organe de control) poate cere doar modificarea contractelor in curs,

in timp ce asociatiile pot cere inclusiv incetarea folosirii pe viitor a contractelor cu pretinse clauze abuzive;- putem vorbi despre o limitare legala a dreptului de disponibilitate al ANPC ? Scapare a legii ?

- daca intr-o cerere a ANPC instanta dispune si eliminarea clauzelor din contractele noi, ar putea dispune mai mult decat se putea cere (?!). Desi acest aspect nu mai constituie un motiv de casare, art. 488 NCPC nu mai contine un motiv similar celui prev. de art. 304 pct. 6 CPC, potrivit art. 9 (2) NCPC, obiectul si limitele procesului sunt stabilite prin cererile si apararile partilor. Acest aspect va putea constitui un motiv de revizuire (art. 509 (1) pct. 1 NCPC)


Calitatea prcesuala activa – ANPC si Asociatii ale consumatorilor

ANPC, prin organele sale teritoriale, in afara oricarei discutii. Asociatiile pentru protectia consumatorilor = entitati eminamente private, constituite pentru

promovarea/apararea unor interese private, de grup Consecinte:

paralelismul dubleaza si diminueaza astfel, competentele si autoritatea ANPC; se deschide calea unor abuzuri ale unor astfel de asociatii; daca in cazul actiunii promovate de ANPC putem accepta efectele erga omnes ale unei hotarari

pronuntate impotriva unei banci, aceste efecte nu sunt justificate in cazul in care titular al actiunii este o asociatie a consumatorilor, care, in principiu, poate promova/apara numai interesele membrilor ei si nu ale unei intregi categorii de consumatori, care nu sunt membri ai asociatiei.

Este adevarat, art. 12 din L. 193/2000 (denumita in continuare legea) confera aceasta calitate numai acelor asociatii de consumatori care indeplinesc conditiile din art. 30 si 32 din OG 21/1992. Instanta va trebui sa verifice intrunirea conditiilor legale de catre o astfel de asociatie.

Cerinta atasarii p-v la actiune nu va fi aplicabila si asociatiilor.

Conform acestor texte legale, numai asociatiile care isi propun apararea drepturilor consumatorilor in general si carora li s-a recunoscut caracterul de utilitate publica, care au peste 3000 de membri la nivel national si filiale in cel putin 10 judete, ori, la nivel local, daca au desfasurat o activitate in domeniul protectiei consumatorilor timp de 3 ani, pot dobandi calitate procesuala activa in actiunile promovate in temeiul art. 12 modificat din L. 193/2000.


Efectele hotararilor judecatoresti: obligativitatea

Art. 435 NCPC: (1) Hotararea judecatoreasca este obligatorie si produce efecte

numai intre parti si succesorii acestora.

Obligativitatea intre partile procesului: ANPC vs banca. ANPC = consumatorii care au reclamat un abuz, mentionati in P-v de

constatare ? = toti consumatorii cu contracte similare ? In opinia noastra, aceste egalitati nu vor putea fi valabile.

Extindere a disponibilitatii procesului civil - Consumatori care nu au reclamat un abuz;

Efectul punitiv al legii se extinde dincolo de vointa tuturor consumatorilor, amplificand pierderile bancii, iar efectul educativ al legii se estompeaza, incurajand conduite oportuniste, departe de buna-credinta in executarea contractului.


Efectele hotararilor judecatoresti: opozabilitatea

Art. 435 NCPC:(2) Hotararea este opozabila oricarei terte persoane atat timp cat aceasta din urma nu face, in conditiile legii, dovada contrara.

Opozabilitatea - oricarei persoane care nu face dovada contrara

Practic, din obligativitatea hotararii, rezulta si caracterul opozabil sau inopozabil al hotararii. In acest fel, drepturile stabilite prin hotarare pot fi opuse (de partile procesului) oricarei terte persoane, atat timp cat aceasta nu face dovada contrara.

Poate un consumator care nu s-a adresat ANPC (sau eventual, care a pierdut intr-o actiune intemeiata pe art. 14 din lege) sa pretinda aplicarea unei asemenea hotarari ? In opinia noastra, nu.

Daca da, pe ce temei ? Care ar fi mijlocul procedural prin care un astfel de consumator ar putea pretinde

opozabilitatea hotararii ?


Cadrul procesual al executarii silite

Art. 622 (2) NCPC – In cazul in care debitorul nu executa de bunavoie obligatia sa, aceasta se aduce la indeplinire prin executare silita.

Art. 622 (4) NCPC – Executarea unor obligatii de a face … se poate obtine la simpla cerere a persoanei indreptatite facuta in temeiul unui titlu executoriu, fara a fi necesara interventia executorului judecatoresc, daca prin lege nu se dispune altfel.

Observatii: cererea prev. de art. 624(4) ar putea reprezenta doar o intentie a creditorului de

a executa hotararea. Ar putea fi eventual ‘’o punere in intarziere’’ a debitorului cu privire la neexecutarea de bunavoie.

cererea nu va fi o cerere de executare silita in intelesul art. 663 (1) NCPC.


Modalitati de executare – Art. 624 NCPC

Executarea silita se efectueaza prin:

1. urmarirea bunurilor mobile si imobile ale debitorului sau apartinand tertilor tinuti sa raspunda, in conditiile legii, pentru obligatiile debitorului, in scopul indestularii creditorilor;

2. predarea catre creditor a bunurilor, prevazute in titlul executoriu, ce sunt detinute fara drept de debitor;

3. alte masuri prevazute de lege.


Obligatiile susceptibile de executare silita - Art. 628 (1) NCPC

Pot fi executate silit obligatiile al caror obiect consta in :

plata unei sume de bani, predarea unui bun ori a folosintei acestuia, desfiintarea unei constructii, a unei plantatii ori a altei

lucrari, incredintarea minorului, stabilirea locuintei si vizitarea acestuia,luarea unei alte masuri stabilite prin titlul executoriu.


Partile in cadrul executarii silite – Art. 644 NCPC

Sunt parti in procedura de executare silita: creditorul si debitorul.

Potrivit art. 643, tertii garanti, creditorii intervenienti sunt ‘’participanti’’ la executare, alaturi de parti, executor, instanta de executare.

Calitatea de creditor = ANPC / asociatiile pentru protectia consumatorilor care au avut calitatea de reclamant in proces.

≠ consumatori luati individual (caracterul obligatoriu al hotararii are efect doar intre parti).

Cum va face ANPC aplicabila hotararea tuturor imprumutatilor cu contracte similare aflate in derulare ? Dar asociatiile ?


Modalitati de executare silita

Este evident ca modalitatile clasice cunoscute de executare (mobiliara/imobiliara/poprire) nu vor putea fi aplicabile executarii unei obligatii speciale de ‘’a face’’, asa cum este conturata de art. 13 din lege:

să modifice toate contractele de adeziune în curs de executare, să elimine clauzele abuzive din contractele preformulate.

De asemenea, este fara dubiu ca, in executarea acestei obligatii de a face, va fi imposibil sa fie autorizat creditorul sa indeplineasca el obligatia debitorului pe cheltuiala acestuia din urma (art. 903 NCPC).

Singura modalitate de executare posibila in acest caz va fi cea descrisa de art. 905 NCPC – Aplicarea de penalitati.


Aplicarea de penalitati – art. 905 NCPC

(1)Daca in termen de 10 zile de la comunicarea incheierii de incuviintare a executarii debitorul nu executa obligatia de a face sau de a nu face, care nu poate fi indeplinita prin alta persoana, acesta poate fi constrans la indeplinirea ei, prin aplicarea unor penalitati, de catre instanta de executare.

(2)Cand obligatia nu este evaluabila in bani, instanta sesizata de creditor il poate obliga pe debitor, prin incheiere definitiva data cu citarea partilor, sa plateasca in favoarea creditorului o penalitate de la 100 lei la 1.000 lei, stabilita pe zi de intarziere, pana la executarea obligatiei prevazute in titlul executoriu.

(4)Daca in termen de 3 luni de la data comunicarii incheierii de aplicare a penalitatii debitorul nu executa obligatia prevazuta in titlul executoriu, instanta de executare, la cererea creditorului, va fixa suma definitiva ce i se datoreaza cu acest titlu, prin incheiere definitiva, data cu citarea partilor.

(5)Penalitatea va putea fi inlaturata ori redusa, pe calea contestatiei la executare, daca debitorul executa obligatia prevazuta in titlul executoriu si dovedeste existenta unor motive temeinice care au justificat intarzierea executarii.

(6)Incheierea data in conditiile alin. (4) este executorie.


Ineficienta practica a aplicarii de penalitati - Concluzii

Presupunand ca hotararea nu este executata in termen de 3 luni, ANPC/asociatia pentru protectia consumatorilor va beneficia de o suma ‘’definitiva’’ stabilita de instanta de executare.

CONSECINTE: Aceasta suma nu va profita in niciun fel consumatorilor;

O noua hotarare pe acelasi temei nu va mai putea fi pronuntata (Banca va putea opune autoritatea de lucru judecat);

Finalitatea initiala – modificarea contractelor nu a fost realizata;

O a doua sanctiune nu va mai putea fi aplicata bancii pentru aceeasi ‘’fapta’’.

IN CONCLUZIE, vom avea inca un text de lege fara aplicabilitate efectiva, edicatat intr-un an electoral…

… iar protectia acordata consumatorilor oportunisti va fi suportata in final de noi toti …

Va multumesc !


Avocat Eugen Schiopu – Baroul Prahova

e-mail: [email protected] mobil: 0722-54.19.97

Jus est ars aequi et boni

e schiopu - aspecte practice privind executarea hot art 12-13 l 193-00 final

Documents