pp 6 norma conflictuala in domeniul raporturilor de familie

NORMA CONFLICTUALĂ ÎN

DOMENIUL RAPORTURILOR DE

FAMILIE

I. NOŢIUNI INTRODUCTIVE

1

1. RAPORTURILE DE FAMILIE

Aceste raporturi rezultă din: a) căsătorie ce constituie baza familiei;

b) rudenia firească;

c) adopţie;

d) Legea asimilează – sub anumite aspecte – unele raporturi cu relaţiile de familie (cele dintre alte persoane ce mai fac parte din familie).

2

Raporturi asimilate de lege, sub anumite aspecte, cu raporturile de

familie Referitor la această „asimilare" aparţin

dreptului familiei:

a) unele raporturi rezultând din luarea unei măsuri de protecţie specială a copilului lipsit de ocrotirea părinţilor săi;

b) unele raporturi dintre un soţ şi copii celuilalt soţ;

3

c) unele raporturi dintre moştenitorii unei persoane care a fost obligată la întreţinerea unui minor sau care i-a prestat întreţinere fără a avea obligaţia legală şi minorul îndreptăţit la întreţinere;

d) unele relaţii dintre foştii soţi.

4

RAPORTURILE DE FAMILIE

Prezintă aspecte:

NEPATRIMONIALE

(PERSONALE)PATRIMONIAL

E

5

2. SEDIUL MATERIEI PRIVIND RAPORTURILE DE FAMILIE CU

ELEMENT STRĂIN6

Calităţi care intră în conţinutul stării civile:

cu privire la filiaţie; cu privire la căsătorie; cu privire la adopţie; cu privire la rudenie; cu privire la afinitate.

7

Articolele din Legea nr. 119/1996

Se referă la înregistrarea actelor de stare civilă privind:

pe cetăţenii români care se găsesc în străinătate

pe străinii care se găsesc în ţara noastră

8

3. STATUTUL PERSOANEI FIZICE

NCC intelege prin statutul persoanei fizice:

starea,capacitatea

relaţiile de familie

9

Statutul persoanei fizice este supus

Ex. Pentru cetăţeanul român legea naţională este cea română.

legii naţionale a pers. fiz. (lex patriae), afară dacă prin dispoziţii contrare nu se prevede altfel.

Legea naţională este legea statului a cărei cetăţenie o are persoana respectivă.

10

Proba cetăţeniei se face tot după legea statului a cărui cetăţenie se invocă.

în cazul dublei cetăţenii, dintre care se pretinde că:

În cazul dublei cetăţenii , din care una este cea a forului,

una este cea română, legea naţională a cetăţeanului român

în cauză este legea română

legea naţională se consideră cea a forului

11

în cazul dublei cetăţenii, dintre care:

nici una nu este cea română, adică în cazul nostru cea a forului, legea naţională se

consideră că este legea statului unde persoana îşi are domiciliul,

iar în lipsă, reşedinţa sa.

12

dacă o persoană nu are nici o cetăţenie

adică este apatrid, se aplică, în loc de legea naţională, deoarece nu există, legea domiciliului sau, în lipsă,

legea reşedinţei.

13

Începutul şi încetarea personalităţii sunt determinate de legea naţională a fiecărei persoane.

Numele persoanei, care constituie un efect al filiaţiei, este reglementat de legea naţională.

Ocrotirea împotriva actelor de încălcare a dreptului la nume,

săvârşite în România , este asigurată potrivit legii române.

14

NCC reglementează conflictul mobil de legi în materia

capacităţii În sensul că schimbarea legii

naţionale, nu aduce atingere majoratului dobândit potrivit legii anterioare aplicabile.

În situaţia inversă, când persoana a fost incapabilă după legea aplicabilă anterior, dar este capabilă după legea nouă, se va considera că este capabilă.

15

NORMA CONFLICTUALĂ ÎN

DOMENIUL RAPORTURILOR DE

FAMILIE

II. ÎNCHEIEREA CĂSĂTORIEI

16

1. Cerinţe legale

Pentru încheierea căsătoriei sunt necesare următoarele cerinţe legale:

a) existenţa condiţiilor de fond

b) lipsa impediementelor la căsătorie

c) îndeplinirea condiţiilor de formă

17

2. Precizări18

Se poate ridica şi problema calificării căsătoriei, uniune dintre un bărbat şi o femeie constituie o căsătorie, ţinând seama de diversitatea situaţiilor cunoscute de sistemele de drept existente.

O căsătorie încheiată cu condiţii de formă foarte sumare, de exemplu, o ceremonie cu rudele fără participarea unui organ de stat sau confesional, poate fi considerată o căsătorie?

3. Condiţiile de fond ale căsătoriei

19

În dreptul comparat se cunosc mai multe sisteme:1. se aplică legea naţională a

viitorilor soţi

2. se aplică legea domiciliului viitorilor soţi

3. se aplică legea locului încheierii căsătoriei

4. se aplică legea naţională pentru cetăţenii proprii care se căsătoresc în străinătate şi legea domiciliului pentru străinii care se căsătoresc în ţară (sistem mixt).

Căsătoria aparţine statutului personal

20

În dreptul comparat, se cunosc mai multe soluţii pentru determinarea legii aplicabile condiţiilor de fond ale căsătoriei mixte:1. Fiecare dintre soţi va trebui să îndeplinească atât condiţiile de fond ale căsătoriei prevăzute de legea sa naţională, cât şi pe cele prevăzute de legea personală a celuilalt soţ .

2. Fiecare dintre soţi va trebui să îndeplinească atât condiţiile de fond ale căsătoriei prevăzute de legea sa naţională, cât şi pe cele prevăzute de legea personală a celuilalt soţ.

Căsătoria aparţine statutului personal

21

În dreptul comparat, se cunosc mai multe soluţii pentru determinarea legii aplicabile condiţiilor de fond ale căsătoriei mixte:1. Fiecare dintre soţi va trebui să îndeplinească atât condiţiile de fond ale căsătoriei prevăzute de legea sa naţională, cât şi pe cele prevăzute de legea personală a celuilalt soţ .

Sistemul aplicării cumulative a celor două legi

Soluţii pentru determinarea legii aplicabile condiţiilor de fond ale

căsătoriei mixte:22

2. Fiecare dintre soţi este supus legii lui naţionale sau a

domiciliului

Sistemul aplicării distributive a celor două

legi

Soluţii pentru determinarea legii aplicabile condiţiilor de fond ale

căsătoriei mixte:23

3. Una din cele 2 legi este înlăturată, pentru a se aplica

cealaltă pentru ambii viitori soţi

4. Se aplică legea locului încheierii căsătoriei pentru

ambii viitori soţi

4. Condiţiile de formă ale căsătoriei

24

Art. 2587 alin (1) NCC.

întrebarea

Unde se încheie căsătoria dacă după legea statului respectiv, dacă după

legea statului respectiv, organul competent pentru încheierea

căsătoriei nu este de stat, ci este confesional?

Răspuns:25

În acest caz, cetăţeanul român, fie că ambii vitori soţi sunt cetăţeni români, fie că numai unul dintre viitorii soţi este cetăţean român, nu poate încheia căsătoria în faţa organului local confesional.

Căsătoria urmând a se încheia, după caz, în faţa agentului diplomatic sau funcţionarului consular al României sau al statului celuilalt viitor soţ.

Căsătoria se poate încheia în faţa autorităţii locale, dacă este de stat, altfel nu.

Art. 2585. Legea aplicabilă promisiunii de

căsătorie.

(1) Condiţiile de fond cerute pentru încheierea promisiunii de căsătorie sunt determinate de legea naţională a fiecăruia dintre viitorii soţi la data încheierii promisiunii.

26

(2) Efectele promisiunii de căsătorie, precum şi consecinţele încălcării ei sunt guvernate de una dintre următoarele legi, în ordine:

a) legea reşedinţei obişnuite comune a viitorilor soţi la data promisiunii de căsătorie;

b) legea naţională comună a viitorilor soţi, când aceştia nu au reşedinţa obişnuită în acelaşi stat;

c) legea română, în lipsa legii naţionale comune.

27

Notă.

Cerinţele de fond pentru valabilitatea promisiunii de căsătorie sunt guvernate de legea naţională a fiecăruia dintre soţi. Efectele promisiunii de căsătorie şi consecinţele încălcării acesteia sunt guvernate, în ordine,

de legea reşedinţei comune a viitorilor soţi, de legea naţională comună dacă nu au

reşedinţă obişnuită comună, iar când nici legea naţională nu este comună,

de legea română

28

Art. 2586. Legea aplicabilă condiţiilor de fond ale

căsătoriei.

(1) Condiţiile de fond cerute pentru încheierea căsătoriei sunt determinate de:

legea naţională a fiecăruia dintre viitorii soţi la momentul celebrării căsătoriei.

29

Notă.

Condiţiile de fond sunt supuse legii naţionale a fiecăruia dintre soţi.

Nu se va aplica impedimentul prevăzut de legea naţională a unuia dintre soţi în cazul în care celălalt soţ este cetăţean român şi căsătoria se încheie pe teritoriul României, iar impedimentul este incompatibil cu libertatea de a încheia o căsătoriei, potrivit dreptului român.

30

Art. 2587. Legea aplicabilă formalităţilor

căsătoriei.

(1) Forma încheierii căsătoriei este supusă legii statului pe teritoriul căruia se celebrează.

(2) Căsătoria care se încheie în faţa agentului diplomatic sau a funcţionarului consular al României în statul în care acesta este acreditat este supusă formalităţilor prevăzute de legea română.

31

COMENTARIU

Forma este supusă legii locului unde căsătoria se încheie.

Va fi supusă formalităţilor legii române căsătoria care se încheie în faţa agentului diplomatic sau a funcţionarului consular al Românei în statul în care acesta este acreditat.

32

Art. 2588. Legea aplicabilă nulităţii căsătoriei.

(1) Legea care reglementează cerinţele legale pentru încheierea căsătoriei se aplică nulităţii căsătoriei şi efectelor acestei nulităţi.

(2) Nulitatea unei căsătorii încheiate în străinătate cu încălcarea condiţiilor de formă poate fi admisă în România numai dacă sancţiunea nulităţii este prevăzută şi în legea română.

33

COMENTARIU

Legea aplicabilă formalităţilor căsătoriei se aplică şi nulităţii şi efectelor ei.

În România se poate admite nulitatea unei căsătorii încheiate în străinătate pentru încălcarea condiţiilor de formă, numai dacă şi legea română prevede pentru aceasta sancţiunea nulităţii.

34

Art. 2597. Alegerea legii aplicabile divorţului.

Soţii pot alege de comun acord una dintre următoarele legi aplicabile divorţului:

a) legea statului pe teritoriul căruia soţii au reşedinţa obişnuită comună la data convenţiei de alegere a legii aplicabile;

b) legea statului pe teritoriul căruia soţii au avut ultima reşedinţa obişnuită comună, dacă cel puţin unul dintre ei mai locuieşte acolo la data convenţiei de alegere a legii aplicabile;

35

c) legea statului al cărui cetăţean este unul dintre soţi;

d) legea statului pe teritoriul căruia soţii au locuit cel puţin 3 ani;

e) legea română.

36

Art. 2598. Data convenţiei de alegere a legii

aplicabile

(1) Convenţia de alegere a legii aplicabile divorţului se poate încheia sau modifica cel mai târziu până la data sesizării autorităţii competente să pronunţe divorţul.

(2) Cu toate acestea, instanţa judecătorească poate să ia act de acordul soţilor cel mai târziu până la primul termen de judecată la care părţile au fost legal citate.

37

Art. 2599. Forma convenţiei de alegere a legii

aplicabile

Convenţia de alegere a legii aplicabile divorţului trebuie încheiată în scris, semnată şi datată de soţi.

38

Notă art. 2597-2599 NCC

Soţii pot alege legea aplicabilă divorţului dintre legile enumerate la art. 2.597 NCC, cel târziu până la data sesizării autorităţii competente să pronunţe divorţul, prin convenţie scrisă, semnată şi datată de aceştia.

Când autoritatea competentă să pronunţe divorţul este instanţa judecătorească, aceasta poate lua act de legea aplicabilă aleasă de părţi cel târziu până la primul termen de judecată la care părţile au fost legal citate.

39

Art. 2600 NCCLegea aplicabilă divorţului.

În situaţia în care soţii nu aleg legea aplicabilă divorţului, legea aplicabilă va fi, în funcţie de situaţia de fapt existentă, potrivit alin. (1) lit. a)-e).

40

Legea aplicabilă divorţului

Legea străină aplicabilă divorţului, determinată potrivit alin. (1) sau aleasă de părţi, va fi înlăturată de la aplicare şi se va aplica alegea română,

dacă legea străină respectivă nu permite divorţul sau îl permite dar în condiţii foarte restrictive, cu condiţia ca unul din soţi să aibă la data cererii de divorţ cetăţenie română sau reşedinţa obişnuită în România.

41

Art. 2601. Recunoaşterea divorţului prin

denunţare unilaterală

Actul întocmit în străinătate prin care se constată voinţa unilaterală a bărbatului de a desface căsătoria, fără ca legea străină aplicabilă să recunoască femeii un drept egal, nu poate fi recunoscut în România,

42

Art. 2601 NCC

cu excepţia situaţiei când sunt îndeplinite cumulativ următoarele condiţii:

a) actul a fost întocmit cu respectarea tuturor condiţiilor de fond şi de formă prevăzute de legea străină aplicabilă;

b) femeia a acceptat în mod liber şi neechivoc această modalitate de desfacere a căsătoriei;

c) nu există niciun alt motiv de refuz al recunoaşterii pe teritoriul României a hotărârii prin care s-a încuviinţat desfacerea căsătoriei în această modalitate.

43

Pe teritoriul României este recunoscută desfacerea căsătoriei

prin denunţare unilaterală din partea bărbatului, fără ca legea străină aplicabilă să recunoască şi femeii acelaşi drept, dacă sunt îndeplinite cumulativ următoarele condiţii:

a) actul de desfacere a căsătoriei prin denunţare unilaterală respectă toate condiţiile de formă şi de fond impuse de legea străină aplicabilă, b) femeia a acceptat în mod liber şi neechivoc această modalitate de desfacere a căsătoriei, c) nu există alt motiv pentru nerecunoaşterea în România a acestui act.

44

Art. 2602. Legea aplicabilă separaţiei de corp

Legea care cârmuieşte divorţul se aplică în mod corespunzător şi separaţiei de corp.

45

DEFINITIE

Separaţia de corp este instituţia juridică care permite instanţei judecătoreşti să dispună măsura suspendării obligaţiei de coabitare a soţilor, în statele ale căror legislaţii nu permit divorţul sau îl permit în condiţii foarte restrictive.

46

47

FILIATIA COPILULUI DIN CASATORIE

IN DREPTUL INTERNATIONAL

PRIVAT NCC

Art. 2603

(1) Filiaţia copilului din căsătorie se stabileşte potrivit legii carelegii care, la data când , la data când s-a născut cârmuieşte s-a născut cârmuieşte efectele generale efectele generale ale căsătoriei părinţilor săiale căsătoriei părinţilor săi.

(2) Dacă, înainte de naşterea copilului, căsătoria părinţilor a încetat sau a fost desfăcută, se aplică legea care, la data legea care, la data încetării sau desfacerii, îi cârmuia încetării sau desfacerii, îi cârmuia efecteleefectele.

48

Art. 2603

(3) Legea arătată se aplică, de asemenea, tăgăduirii paternităţii copilului tăgăduirii paternităţii copilului născut din căsătorie, precum şi născut din căsătorie, precum şi dobândirii numelui de către copil.dobândirii numelui de către copil.

49

Art. 2603 COMENTARII

Filiaţia copilului, tăgăduirea paternităţii copilului născut şi dobândirea numelui de către copil sunt guvernate de legea care cârmuieşte efectele generale ale căsătoriei părinţilor săi, iar în cazul în care căsătoria acestora a fost desfăcută sau a încetat, legea care îi cârmuia efectele la data desfacerii sau încetării.

50

Art. 2604

Legitimarea copilului.

Tot legea care se aplică efectelor generale ale căsătoriei reglementează şi condiţiile necesare pentru legitimarea prin căsătorie a copilului născut anterior.

51

52

FILIATIA COPILULUI DIN AFARA CASATORIEI

IN DREPTUL INTERNATIONAL

PRIVAT NCC

Art. 2605

Legitimarea copilului.

Filiaţia copilului se stabileşte potrivit legii naţionale a copilului, la data naşterii. Dacă copilul are mai mute cetăţenii printre care şi cea română, se va aplica legea română, iar dacă are mai multe cetăţenii altele decât cea română se va aplica legea mai favorabilă.

53

Art. 2606

Se va aplica legea naţională a mamei în ceea ce priveşte răspunderea tatălui pentru cheltuielile din timpul sarcinii sau aferente naşterii copilului din afara căsătoriei.

54

Art. 2607.

Pentru încheierea adopţiei, trebuie îndeplinite cumulativ condiţiile de fond prevăzute atât în legea naţională a adoptatorului, cât şi în legea naţională a celui adoptat.

55

În cazul în care adoptatorii sunt soţi sau în cazul în care unul din soţi adoptă copilul celuilalt, condiţiile de fond cerute acestora sunt cele prevăzute de legea care cârmuieşte efectele generale ale căsătoriei.

Conform art. 2.610 NCC, nulitatea pentru neîndeplinirea condiţiilor de fond este guvernată de legea aplicabilă condiţiilor de fond.

56